大陸法系與英美法系是當今世界兩大主要西方法律體系,近代以來各國法制的發展都在很大程度上受到兩大法系的影響,中國也不例外。中國自近代以來曾大量移植和吸收西方法律文化,而外來法與本土法之間的關系以及外來法的本土化問題一直是中國法制現代化進程中不可回避的關鍵問題。任何國家法制的現代化都不能徹底拋開歷史,也不能拋開其成長的環境和土壤,建立和完善中國特色社會主義法律體系同樣需要對曾經深刻影響世界法制進程的兩大法系進行回顧和反思。
在立法方面,迄今為止,我國幾個重要的法律部門如刑法、刑事訴訟法、民事訴訟法等都已制定了較為完備的法律,然而民法典至今未能出臺。從世界各國的立法經驗來看,大陸法系各國均以民法典的頒布作為其法制成熟和完善的一個重要標志,不僅一些主要國家都早已頒布了系統完備的民法典,而且一些受大陸法系傳統影響的第三世界國家,甚至像越南等經濟改革起步較晚的國家也適應市場經濟發展的需要,頒行了民法典。我國已建立市場經濟體制,民法典作為市場經濟法律體系的重要基礎,對它的呼喚之聲更加迫切。即使我們頒布了大量單行性的民事法律,也會因為沒有通過法典使其體系化、完備化,而使調整市場經濟的法律體系仍然處于不健全的狀態中。
從我國民法的發展歷程來看,清末及民國時期主要是借鑒德國和日本民法的模式;新中國成立后,受蘇聯的影響很大;改革開放以來,英美的民事法律制度又開始對我國產生一定的影響。因此,我國要制定適應現代社會發展需要的民法典,應當對大陸法系和英美法系的民法制度及其理論進行深入研究,進行比較分析,制定出既符合國際最新趨勢又能滿足我國社會發展狀況的民法典。從民法典的體例來看,現代市場經濟要求交易規則的統一化、國際化,為滿足這種要求,當代很多國家采用了民商合一的體例,帶給我們在此方面的啟迪和思考。
此外,中國加入WTO后,客觀上也要求我們加快對外國法律文化的借鑒。WTO的宗旨是消除各國的貿易壁壘,建立一個完整的、更具活力的穩定的多邊貿易體系。我們要根據WTO的法律框架來改革和完善我國的相關法律制度,例如,在貿易政策的制定方面,WTO的原則和規定將縮小各國政府使用貿易政策的自由度,對各國應急的政策性貿易措施,施加了限制性影響,并要求各成員國在制定貿易政策方面增強透明度,具有可預測性。這就需要我們在很多方面包括行政管理法制方面的規定必須與WTO的規則接軌,保持一致,這也在客觀上促使我們要加快學習、參考和借鑒國外和國際社會通行的制度、慣例和原則,以適應加入WTO后我國社會發展的需要。
外來法與本土法之間的關系是清末以來中國法制發展進程中不可回避的一個重要問題。在這一過程中,始終伴隨著外來法與本土法的沖突與碰撞。確實,一種植根于希臘羅馬文化與基督教文化、崇尚“民主”、“法治”精神的外來法律文化要與植根于禮教傳統、體現“三綱五常”倫理精神的中國傳統法律文化完全相容是不可能的,要讓習慣于尊卑有序、皇權至上的中國人驟然接受追求自由平等、法治至上的西方法律文化也是不現實的。畢竟西方法律文化是在其獨特的政治、經濟、宗教、文化和歷史土壤中形成的,與傳統的中國社會狀況格格不入,也與近代以來中國的社會基礎有很大的差距。因此,近代中國在借鑒和移植西方法律的過程中走過很多彎路,也留下許多教訓。但是,經過百余年的發展,中國已經在很大程度上融入了國際社會,而且清末民國時期已經引入中國的西方法律也逐漸為中國人所熟悉甚至接受,成為我們法制發展進程中的一種本土資源了。因此,不能過分強調外來法與本土法的對立和排斥。
(作者分別為中國人民大學法學院教授、博導;中國人民大學法律文化研究中心副主任、教授)
■(責編/楊昀贇 美編/葉銳)