淺析中國上市公司引入獨立董事制度的背景

　　摘要：按照中國證監會2001年8月16日發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的要求，所有上市公司都要建立獨立董事制度，在2003年6月30日之前上市公司的獨立董事至少要占董事會成員的1/3。獨立董事制度在中國上市公司的引入經歷了一個由外部吸收到內部消化的過程。隨著國內一些公司陸續到海外上市，公司管理層對獨立董事制度的了解和吸收不斷提高。
　　關鍵詞：獨立董事制度；股權結構；治理結構
　　
　　2001年8月16日，中國證監會發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），標志著中國上市公司獨立董事制度正式確立。中國引進獨立董事的目的是為了彌補中國上市公司法人治理結構的嚴重缺陷，同時也是外因作用下的必然結果。
　　一、“一股獨大”的股權結構
　　與美國高度分散的股權結構不同，主要由國有大中型企業改組而來的中國上市公司股權極為集中。在股改以前，中國上市公司的股權結構主要由國家股、法人股和社會公眾股三部分組成，據統計：截至2001年4月底，全國共有A股上市公司1124家，第一大股東為國家持股的占全部公司的65%；第一大股東為法人股東的占全部公司總數的31%，兩者之和高達96%。在國有股與國有法人股占如此之高的股權比例下，企業的“所有權”及國有股與國有法人股的“所有權”就成為問題的關鍵：企業、國家股、國有法人股均屬于國家也就是全體人民所有，但這是一個不能承擔民事責任的抽象主體，其既不能去監督代理人以降低代理成本，防止代理人謀取自身利益，維護自己的財產權利受侵占，也難以阻止代理人將經營的風險與責任強加于自己，這就造成了“所有者缺位”。于是，內部人就利用這一漏洞獲得了事實上的控制權，作為大股東代表的他們可能完全從大股東的角度出發而損害小股東的利益，也可能為了自身的利益而去犧牲包括國有大股東的所有股東的利益，造成國有財產權利私人化與財產責任社會化的情況。那么，這種情況如何才能得到改善？問題的關鍵就是誰來代表所有者即國家對管理者進行監督；并且，監督者要想進行有效監督還必須滿足相關條件，那就是其必須置身于各方利益之外，保持一個公正的立場。
　　二、“內部人控制”的存在損害中小股東利益和國有資產流失
　　中國上市公司同世界上許多國家的現代公司制企業一樣，很多關于公司重大問題的決策都是由經營管理者（董事會及經理層）做出的，這樣的決策機制就從根本上無法避免內部人控制問題。內部人控制所帶來的超額的在職消費、行為短期化、過分投資以及工資獎金增長過快等無疑極大地提高了代理成本。而一個國家作為最大股東又常常面臨國有資本投資主體缺位的問題，這使得公司經營管理缺乏來自外部（所有者即廣大股東）的有效監督，從而更加大了內部人控制所帶來的代理成本，使國有資本流失現象在所避免。
　　由于歷史原因，中國上市公司的股份大部分都是不能流通的國有股和法人股（約占2/3），公眾持股只占小部分而且高度分散，即使在股改以后，中國上市公司的股份仍然是由企業大股東控制，因此在公司管理中容易造成董事會席位大多數為大股東占據、大股東一個人說了算的情形，這樣，大股東侵犯中小股東權益的情況就很容易發生。一旦小股東的合法利益得不到充分有效的保護，公司長久、持續和穩定發展的基礎就會喪失。因此，在中國上市公司中，保護中小股東權益的問題就顯得非常突出和重要。
　　在中國上市公司內部治理結構失效，“內部人控制”導致國有資產流失、中小股東利益受損的情況下，引入獨立董事制度，其目的是尋求外部制衡力量來完善公司治理結構，保護國有資產，維護全體股東尤其中小股東利益。
　　三、董事會作用不足
　　首先，從董事會自身結構和成員素質來講，誠然，董事會是公司常設最高決策機構，在公司中具有舉足輕重的地位，而董事的水平和董事會的結構決定了董事會的功能能否得到有效發揮。中國上市公司的董事會普遍存在著結構不合理、決策水平不高以及內部監督不足等問題，具體表現為：中國目前上市公司董事會成員中內部董事的比例太高；中國董事會對董事的任命機制還存在較大的問題，許多被任命的董事并不精通企業業務管理，這就很難保證董事會決策的科學性；中國董事會中普遍存在著董事長和總經理由一人兼任的狀況。
　　其次，從股東大會等組織對董事會的監督上來講，由于董事會是由第一大股東所控制的，因此第一大股東持有的股份比例越大，其所占有的董事會席位也越多，而這第一大股東往往是受政府控制的法人股或是由企業控制的大股東，在此股權結構下，董事會中形成了代表政府控制的法人股或企業控制的大股東的“關鍵人”控制局面。這就很難建立起有效的公司治理結構，一股獨大的股權結構已經決定了股東大會會流于形式。同時，資本多數決定原則、“搭便車”、股民素質不高等多方面因素也在起作用，這所有的一切決定了大多數股東特別是持有流通股的中小股東參會熱情不高，參會意識不強。股東大會功能和股東內部監管力量的削弱，影響了董事會作用的發揮，導致了董事會作用失靈，中小股東權益因此會受到侵害。
　　四、監事會作用不足
　　從監事會結構上看，中國目前大多數的上市公司是國有企業改制或民營企業變為股份有限公司改制而來，一般由原企業中不擔當管理企業重要職務的人來擔任監事會成員。
　　從人員結構看，監事會主席、監事大部分是上級領導任命的，少數是通過直接選舉產生的，這些人在擔任監事后沒有從隸屬、服從的觀念轉變為監督的觀念，他們多數人認為是在“老領導”領導下開展工作，這樣就失去了監事獨立性的人格基礎，難以獨立地開展工作。從職工代表中推選的職工監事，比較偏重強調其先進性、模范性，而輕視其參政議政能力，從而造成了其無作為性的基礎。從監事會主席到成員，對公司的財務狀況、經營狀況大都只知其一，不知其二，具體運作情況更是知之甚少。
　　從監事會運作效率上看，監事們列席董事會只能知道一些大概總體情況，有關公司經營的信息容易被執行業務的董事、經理獨占，現行的監事得不到必要的信息，從而無法形成對董事、經理層的有效監管，導致了監而不事的狀態，這樣的監一事會既無人格獨立性，又缺乏監督的動力。在一股獨大的股權結構一下，上市公司中的董事會和監事會成員還往往由控制股東提名，一旦監事會的監督與董事會發生爭議，就會由于控制股東的作用而失去制衡關系。因此，監事會作為公司治理結構的重要組成部分，其功能作用基本沒有發揮，直接導致上市公司監督乏力，經營狀況每況愈下。
　　五、滿足在境外上市和建立現代企業制度的要求
　　中國首次設立獨立董事的公司并不是因為內部原因，而是順應境外上市的強制性要求。一些大型國有企業在爭取在中國香港地區和英美等國家的證券交易所上市的過程中，應要求設立了獨立董事。如青島啤酒、廣東科龍、中國聯通、中國石油等企業就是這樣產生了獨立董事。另外，中國從計劃經濟體制向市場經濟體制轉型的過程中，要建立產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度，完善的法人治理結構是其中重要的環節。董事會中設立獨立于公司股東且不在公司內部任職的獨立董事就是為了要完善公司的法人治理結構。
　　綜上所述，中國引入獨立董事制度是必然的趨勢，2001年中國證監會的《指導意見》的出臺，強制要求各上市公司必須聘請獨立董事，具有重要的里程碑意義。獨立董事制度在中國已越來越受到重視，其適用范圍越來越寬。
　　參考文獻：
　　1、劉連煜.公司治理與公司社會責任[M].中國政法大學