論韓國的親權制度及其對我國的啟示

姜 海 順

（延邊大學 法學院，吉林 延吉133002）

親權，是指父母對未成年子女在人身和財產上具有管教和保護的權利和義務。親權制度是調整父母與未成年子女關系的法律規范的總稱。中國現行法律還未設置親權的概念，但《婚姻法》第21條至第27條、第30條、第36條至第38條規定了父母和未成年子女之間的權利義務關系。另外，《民法通則》、《未成年人保護法》、《繼承法》、《收養法》以及《最高人民法院關于審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》等法律和司法解釋中規定的關于父母和未成年子女間權利義務的規定構成了我國目前親權制度的內容。韓國《民法》第4編第4章第3節專門規定了親權制度，包括親權總則、親權的內容和親權的喪失等。本文擬通過韓國親權制度的介紹和分析，為中國親權制度的完善提供一些參考依據。

一、韓國親權制度的發展

韓國親權制度的發展，與男女平等思想的發展密切關聯。在家長專治制度下，子女只不過是絕對服從父權的對象，在家族內部也沒有獨立的人格地位。這種關系直接反映到韓國解放后頒布的1960年的《民法》。根據1960年韓國《民法》規定，父親是未成年人的親權人，只有沒有父親或父親無法行使親權時，母親才能成為親權人。這一內容與日本侵占時期適用于韓國的《日本民法》的規定相同。此時的親權實際上是父親對子女的支配權。

1977年，韓國政府為了適應《憲法》確認的保障人的尊嚴、實現男女平等、尊重家庭成員的意志、保障福祉、維護民主家庭生活的要求，對《民法》進行了一次全方位的改革。其修正的內容包括親權的相關內容。修正后的《民法》規定，婚姻關系存續期間由父母雙方共同行使親權。從而引入了男女平等的思想，改變了親權是家長權的一部分的想法。但是它的改變并不徹底。由于有了在行使親權方面當父母的意見不一致時，由父親行使親權的規定，使得離婚之后子女的親權自動歸屬于父親。

通過1990年《民法》的修正，韓國在親權制度方面真正達到了法律上的男女平等。1990年修正后的《民法》規定，對于子女親權的行使問題，當父母的意見不一致時，家庭法院根據當事人的請求，決定親權人?！睹穹ā芬肷鲜鲆幎ǖ牧⒎康氖怯H權不是父親對子女的支配權，而是為了子女的保護和教育而規定的父母雙方的義務，同時也是權利。有了上述規定，男女雙方離婚之后，母親也可以成為未成年人的親權人。

現行的親權制度是2005年和2007年修正的《民法》中體現的法律規定。2005年修正了《民法》第909條、第910條、第912條和第921條中有關親權人、親權的代理、行使親權的基準以及親權人和數位子女間關系等內容。2007年修改了《民法》第909條親權人的相關內容。從2005年開始，新設了“行使親權，應優先考慮子女福利”（《民法》第912條）的規定，明確了親權已經不是父母對子女的支配權，而是為了實現子女的福利給予父母的義務，同時也是權利（義務權）。有了上述規定，意味著父母和子女的關系不再是服從和被服從的關系，而是承認子女的獨立人格、互相尊重各自意愿的平等的家庭成員關系。親權概念變化的深層次原因是社會結構的變化和消除家長專治的理念的變化。通過《民法》的新一輪修正，韓國結束了只強調父母的權利，把子女當做支配對象的時代，開始了重視子女福利的時代。

二、韓國的親權關系

親權關系是親權人和被親權人的權利義務關系。親權人是父母，應具有完全的行為能力。因此，無行為能力人和限制行為能力人不能成為親權人。

被親權人是未成年人，成年人即使無法獨立維持生活，也無須服從親權（《民法》第909條1項）。另外，已婚的未成年人，為擬制的成年人，亦不為被親權人，而成為親權人（《民法》第826條附2）。

（一）婚生子女的親權關系

父母是其婚生子女的親權人，在婚姻關系存續期間對其未成年子女共同行使親權。雙方意見不一致的，由家庭法院決定。夫妻一方不能行使親權的由另一方行使（《民法》第909條第2項）。父母共同行使親權，體現了親權共同行使的原則，表明行使親權要由父母共同做出決定，但并非所有親權行為均要由父母共同完成或者以父母的共同名義完成。對父母一方的親權行為可以由另一方同意或追認，但是如果父母一方未經另一方同意以自己的名義行使親權時，不發生父母作為法定代理人的代理行為的效果，即如果上述行為為代理行為就會視其為無權代理，沒有權利人追認的子女行為可撤銷。同時，法律又規定，如果夫妻一方以夫妻共同名義代理子女，或認可子女的法律行為時，即使違背夫妻另一方的意愿，也發生效力。但是相對人為惡意時該行為無效。

父母“無法行使親權的情形”包括以下幾個方面：重大疾病、精神異常、神志不清、下落不明等事實上無法行使親權，以及被宣告喪失親權、代理權、代管權、被宣告為禁治產人等法律上不得行使親權的情形。

（二）非婚生子女的親權關系

1．非婚生子女未被認領的，其生母為單一親權人。

2．非婚生子女被認領的，其生父母應以協商方式確定親權人。在無法協商或達不成協議時應由當事人向家庭法院申請指定親權人。家庭法院在當事人提起認領之訴時可以依職權確定親權人（《民法》第909條第4項）。此規定使得家庭法院有權在沒有當事人請求的情形下依職權確定親權人。

3．非婚生子女被認領后，單一親權人死亡的，原則上開始新的確定監護人的程序（《民法》第928條）。法院認為有必要為被親權人的利益設定新的親權人的，可依據被親權人的三代以內血親的請求，將原來不是親權人的生父母變更為親權人（準用《民法》第909條第6項的規定）。但是，在司法實踐中如果法院指定的親權人死亡、被宣告死亡、喪失親權、放棄代理權和管理權而無法行使親權時，如果生父母一方在世，就沒有必要啟動監護程序，應由生存一方成為新的親權人。

（三）養子女的親權關系

1．養父母享有與親生父母同等的親權。養子女應服從養父母的親權。原則上被收養人的親生父母不能行使親權。因此，在養父母雙亡時，即使有生存的親生父母，也將啟動確定新親權人的程序（《民法》第909條第1項）。

2．繼子女被繼父或繼母收養的，繼父或繼母成為繼子女的共同親權人。當再婚的父母雙方解除婚姻關系時應當以協商的方式確定親權人，無法協商或不能達成協議的，當事人應當向家庭法院申請指定。再婚者一方死亡的，另一方成為單一親權人。養子女與繼父或繼母解除收養關系的，生存的生父或生母成為親權人（《民法》第909條第4項）。

（四）婚姻關系解除后的親權關系

1．協議離婚的夫妻雙方應當以協商方式確定親權人。無法協商或達不成協議的當事人應向家庭法院申請指定（《民法》第909條第4項）。判決離婚的，由家庭法院依職權確定親權人（《民法》第909條第5項）。2005年修正的《民法》以婚姻關系存續期間父母共同行使親權為原則（《民法》第909條第2項），規定離婚時父母協商決定親權人，家庭法院可以為被親權人的利益變更親權人。從字面上看，《民法》自始否定了離婚后的共同親權，但隨著離婚率的上升，如何維護單親子女的權益問題越來越受到關注。因此，從維護子女利益的目的來看，離婚后仍應堅持共同親權的原則具有其合理性。

2．婚姻被宣告無效或被撤銷時，決定親權人的情形與判決離婚的情形相同（《家事訴訟法》第25條）。

3．離婚后被法院指定的單一親權人死亡的，原則上開始新的指定程序。為了維護子女的權益，接到被親權人的三代以內血親的變更申請后，法院可以將另一方生存的父親或母親變更為親權人（準用《民法》第909條第6項規定）。但是，從實踐來看，即使沒有法院的判決，生存一方實際履行親權的情況大量存在，因此，法院就不必作出變更判決。變更親權人的訴訟應優先考慮子女的利益。被親權人已滿15歲的，法庭必須聽取被親權人的意見。

三、韓國的親權效力

親權的效力包括對子女的養育和有關財產的事項。親權不是父母的絕對權，是賦予父母的實體法上的義務，同時也是權利。因此，行使親權首先應該考慮實現子女福利的問題，父母是為了子女的健康成長和財產安全行使親權的。

（一）子女人身方面的權利義務

1．保護和教養的權利義務

親權人有保護和教養被親權人的權利和義務（《民法》第913條）。保護和教養是指事實上的撫養、監護和教育。保護包括身體和精神兩方面，是指對危害和侵害行為進行防御的消極行為。教養是指引導和促進被親權人身心兩方面發展的積極行為。對于保護和教養的具體方式和程序應由親權人自由掌握。在保護和教養過程中支出的費用，應以父母共同生活費用負擔（《民法》第839條），原則上父母應共同負擔保護和教養的義務（《民法》第974條）。

無責任能力的未成年子女對第三人實施侵權行為時，親權人應盡賠償責任，但對有責任能力的未成年子女的侵權行為，親權人不承擔賠償責任（《民法》第755條第1項、第753條）。

2．居所指定權

親權人出于保護和教養的目的，有必要為其子女強制指定居所（《民法》第917條）。婚姻關系存續期間父母應共同行使居所指定權，其效力及于第三人。居所指定權，一般以指定父母居住的住宅或宿舍的方式進行。子女不服從居所指定的，親權人在不濫用居所指定權的前提下，采取適當的強制與懲戒方式，讓其子女居住在指定場所。這種強制方式應符合社會常規。親權人濫用居所指定權，其指定不適合保護和教養未成年子女的，視為可喪失親權的情形。另外，未成年子女以不當方式被滯留或被拘禁的，親權人可以行使消除妨害之請求權。

3．懲戒權

親權人出于保護和教養子女的目的，在適當范圍內可以行使懲戒權。懲戒可由當事人行使，也可經家庭法院許可由委托感化院或矯正機構進行（《民法》第915條，《少女法》第4條）。家庭法院可以支持親權人的委托請求，也可從維護未成年子女的權益出發，隨時變更和撤銷委托行為（《家事訴訟規則》第66條）。懲戒的內容應符合社會常規，超越一定限度的應視為親權的濫用，并成為喪失親權的事由。懲戒情節嚴重的構成虐待、傷害、非法拘禁等罪，應追究相應的刑事責任。

4．經營許可權與就業同意權

親權人作為法定代理人可以允許其未成年子女進行一定的經營行為，也可撤銷或限制其經營行為（《民法》第8條）。允許經營的行為不受任何的限制。另外，親權人可以取消允許經營的行為或限制經營的范圍，但不能對抗善意第三人。親權人不能代為締結未成年人的勞動合同，但可行使其同意權（《勤勞基準法》第64條、第65條）。未經親權人同意簽訂勞動合同的，可行使撤銷權（《民法》第5條）。

5．引渡請求權（交還子女的請求權）

親權人對侵害親權的第三者可以行使排除妨害的請求權。因此，對非法滯留子女的人可以行使引渡請求權。這一請求權只適用于無意思表示能力的未成年子女以及有意思表示能力的未成年子女被不當方式扣留的情形，并不適用于具有意思表示能力的未成年子女自愿停留在第三人居住地的情形和第三者根據正當權限保護子女的情形。當引渡義務人無正當理由拒絕行使其義務的，家庭法院可依據當事人的申請，要求義務人履行義務（《家事訴訟法》第64條）。對不履行義務的，法院可依職權或申請對其判處100萬韓元以下罰金。當事人在接到判決后30日以內仍未履行的，法院可依申請對其處以30日以下的拘留（《家事訴訟法》第68條），直至其履行義務。

6．身份行為的代理權和同意權

親權人原則上不能代理未成年子女行使身份行為。但以下情形除外，親權人可以代為行使代理權或同意權：（1）父親或母親作為親權人成為確認親生否認之訴被告的（《民法》第847條第1款）；（2）認領之訴的提起（《民法》第863條）；（3）未成年子女收養子女的，其收養的取消請求權（《民法》第885條）；（4）對未滿15周歲子女的代諾收養或代諾罷養及提起罷養之訴的（《民法》第906條）；（5）繼承權的承認和放棄之訴（《民法》第1019條、第1020條）；（6）婚姻無效或離婚無效之訴（《家事訴訟法》第23條）；（7）認領無效之訴（《家事訴訟法》第28條、第23條）；（8）收養無效或解除收養無效之訴（《家事訴訟法》第31條、第23條）。

（二）子女財產方面的權利義務

1．財產管理權

親權人以自己的名義管理子女已取得的財產，應盡與管理自己財產相同的注意義務。但這種注意義務的程度要低于管理第三人財產以及為無因管理行為時的注意義務。父母不享有對子女的報酬請求權。親權人因違反注意義務而給子女的財產造成損害的，不僅應負相應的賠償責任，還可能因此而喪失代理權和財產管理權。親權人喪失其法定代理人的資格而不能行使財產管理權的，應對其管理行為進行清算。一般情況下，親權人對未成年子女所有的財產行使管理權。但是，對以下財產不能行使管理權。第一，未成年子女經父母允許而經營的財產；第二，親權人允許未成年子女處分的財產；第三，第三人明確表示不同意親權人管理而贈與子女的財產；第四，未成年子女基于勞動合同的請求權而取得的報酬以及提供勞務而取得的報酬。

2．財產收益權

《民法》第923條規定，“以子女財產取得的收益，可以充當對子女的撫養費和財產管理費用”。此規定是承認親權人的財產收益權的。但是當無償贈與財產給子女的第三人表示反對時，不能認定親權人的收益權。一般情況下，親權人基于子女財產而取得的收益與其支出的撫養費和管理費用相抵銷，但是對超過合理支出的部分不能無限制地取得收益，子女的財產數額巨大或支出費用后的剩余財產明確具體的，親權人應當返還。

3．財產行為的代理權和同意權

親權人代為被親權人行使對財產的保管、收益、改良等管理行為和處分行為，但是這種管理行為應當為子女財產的利益而行使，超出其范圍的應視為濫用親權或無權代理行為。親權人代理未成年子女簽訂以子女的行為為目的的債務承擔契約的，應當經過本人的同意。這種以子女的行為為目的的債務，主要是提供勞務的債務。對提供勞務的債務，《勤勞基準法》規定了幾種限制性的規定。親權人不能代為簽訂勞動合同（《勤勞基準法》第65條）；子女有獨立的請求支付工資的權利，無須父母代理（《勤勞基準法》第66條）。

親權人享有對子女的財產行為的同意權。未成年子女有意思表達能力時，經親權人同意，可以單獨行使財產行為。對未成年人純獲利益行為不需要行使同意權。親權人有權撤銷未成年子女未經其同意而為的財產行為，有權解除未成年子女簽訂的，認為不利于其子女利益的勞動合同。

4．親權的代理行使

親權人對受其親權的未成年子女未婚先育的，代其行使對未婚生子女的親權。未成年子女婚后生育的，由于成年擬制，獨立行使親權。

5．親權的限制

親權人與其子女利益相互沖突的行為，或者數位被親權人之間利益相互沖突時，為了維護被親權人的權益，親權人應當向家庭法院申請指定特別代理人。家庭法院通過指定特別代理人，對親權人的代理行為加以必要的限制，達到保護未成年子女利益的目的。親權人未向法院申請指定特別代理人而為的利害沖突行為，應視為無權代理行為，但可因權利人的追認而有效。親權人與其子女的利益沖突行為包括：第一，親權人與被親權人簽訂轉讓合同、買賣合同或消費借貸合同的行為；第二，親權人基于自己的債務代為子女簽訂債務承擔合同，使子女成為共同債務人的行為；第三，親權人基于自己的債務使被親權人成為連帶債務人的行為；第四，親權人因自己的債務將被親權人不動產設定擔保的行為；第五，親權人以被親權人財產償還其債務的行為等。數位被親權人之間的利益沖突行為包括：第一，親權人將長子的財產讓與次子的行為；第二，親權人只認長子的繼承權而否定其他子女繼承權的行為等。

四、韓國的親權消滅制度

（一）親權的消滅

親權作為對其未成年子女的權利和義務，其消滅包括依自然事實的消滅、依意思表示的喪失和不依意思表示的喪失等多種情形。

1．親權的絕對消滅

在子女死亡、被宣告失蹤或成年時，親權就會消滅。未成年子女結婚時，由于成年擬制，親權也會消滅。但是這并不意味著子女成年后必須脫離親權而自食其力、獨立生活。

2．親權的相對消滅

在親權人死亡、被宣告失蹤時，由于需要更換親權人就會發生親權相對消滅的情形。另外，子女被他人收養或親權人被宣告喪失親權等多種情形都會發生親權的相對消滅。

（二）親權的喪失

親權喪失是指，親權人為違背被親權人權益的行為或者不適合行使親權時，家庭法院依法強制剝奪其親權的制度。

1．喪失親權的原因

喪失親權的原因，包括濫用親權、實施明顯不當行為以及其他不得行使親權的事由的出現等情形。濫用親權是指親權人嚴重地打罵子女、為自己的利益而處分子女財產、在親權范圍內應當作為而不作為使子女權益產生顯著危害的行為。明顯不當行為是指親權人的某些不良行為可能對子女的人格形成產生惡劣影響或有可能顯著危害子女財產的行為。不得行使親權的重大事由是根據具體情況，從子女利益乃至社會公共利益出發而界定的。喪失親權的原因，只能從維護被親權人利益的整體考慮，不能設定一個統一的、形式化的標準。一般認為只要親權行為的目的違背被親權人權益，均構成親權的喪失。

2．喪失親權的宣告請求

家庭法院根據親屬或檢察官的請求宣告親權的喪失。父母共同行使親權的，應以各自名義進行請求宣告喪失親權的申請，也應當各自主張其理由。子女不得請求親權喪失申請。家庭法院應對親權喪失請求進行調解。家庭法院可依職權或當事人的申請就親權的中止、法律行為的代理權、財產管理權等問題做出訴前處分決定。如果因上述決定導致親權人空缺的，必須在做出處分決定的同時指定臨時的親權人。

3．喪失親權的效力

親權人被宣告喪失親權的，其對子女的保護教養權、財產管理權、代理權和同意權也隨之消滅。共同親權人中的一方被宣告喪失親權的，另一方成為單一親權人。單一親權人或者共同親權人雙方均被宣告喪失親權時，將啟動新的親權人指定程序。親權人被宣告喪失親權的，其作為父母乃至直系親屬而享有的其他權利不受任何影響。喪失親權的父母依然享有對其子女的結婚同意權、繼承權等權利，依然承擔撫養義務。

（三）代理權和財產管理權的喪失（親權的部分喪失）

1．作為法定代理人的親權人因管理不當使子女的財產瀕于危險的，家庭法院可依子女親屬的申請，宣告親權人對該法律行為喪失代理權和管理財產權。管理不當不僅包括以作為的方式侵害子女的財產，還包括以不作為的方式使子女的財產滅失或減少以及產生相應的危險。

2．共同親權人一方喪失代理權和管理財產權的，由另一方單獨行使。但是身份上的親權行為應由雙方共同行使。單一親權人或共同親權人雙方喪失代理權和財產管理權的，法院須指定新的親權人，并由其行使財產上的管理行為，但是身份上的管理行為仍由其親權人行使。

（四）親權的恢復

親權的恢復是指被宣告喪失親權、法律行為代理權、財產管理權的親權人恢復行使其親權的制度。親權的恢復以導致親權喪失事由的消滅為要件。喪失親權的事由消滅的，家庭法院可根據當事人的申請或依照《民法》第777條的規定宣告親權的恢復。申請恢復時應當請求法院先行調解。

（五）代理權和財產管理權的放棄（辭退）與恢復

1．不認可代理權和財產管理權的放棄

表示不行使法定代理權的聲明或協議無效。親權人一般情況下，不得隨意表示放棄代理權和財產管理權。但是確有正當理由的，家庭法院可以允許當事人就身份上的行為之外的該法律行為放棄代理權和財產管理權。正當理由包括：長期旅居國外、喪失財產管理能力等。共同親權人中的一方放棄代理權和財產管理權的，另一方成為單一親權人。親權人雙方或單一親權人放棄代理權和財產管理權的，將啟動新的親權人的指定程序。

2．代理權和財產管理權的恢復

放棄代理權和財產管理權的事由消滅的，親權人可經家庭法院的許可恢復其放棄的權利?；謴痛頇嗪拓敭a管理權與辭退一樣，必須到戶籍部門進行登記。

五、韓國親權制度對我國的啟示

親權制度是家庭關系當中不可缺少的重要法律制度。但我國現行法雖已確立了監護制度，但還沒有一個完整的親權制度。因此，我們應在保護未成年子女權益和父母共同行使親權的原則之下，建立一整套體系規范、內容完備的親權制度。

（一）親權的立法體系

我國現行婚姻法上雖有親權的實際內容，但無親權的概念。這種現象的發生與社會主義國家的婚姻法為獨立部門法的理論有很大關系。大陸法系各國均在其民法典親屬編中專設親權制度，以確保未成年子女的利益，韓國就是一個典型?；橐龇ㄒ貧w民法的現在，親權概念的采納是建立親權制度的邏輯起點。通過采納親權這一私法概念，區分親權與監護權。從韓國法的規定來看，在保護未成年子女方面，監護一直被視為親權的補充和延續。對于有親權保護的，沒有必要制定監護；對于沒有親權保護的，監護制度可以作為必要的補充。如果未成年子女有父母且父母能行使親權，子女則處于親權的保護之下。相反，如果未成年子女父母死亡或雖生存但不能行使親權，則為子女設置監護人。鑒于親權和監護的上述區別，不能將親權制度的功能由監護制度來代替。因此，應制定獨立的親權制度，達到更好地保護未成年子女的目的。

（二）親權的立法內容

親權的內容是親權制度的核心，親權的內容包括父母對未成年子女的權利義務。在我國親權和監護權不分的立法模式下，由于權利義務要求不明確，適用難度較大。因此，為了增強其操作性，應具體明確地規定親權的內容。

1．人身方面的親權。韓國《民法》詳細列舉了親權人行使的各項權利義務。我國親權法在人身權方面規定的內容應包括撫養教育權、保護權、居所指定權、交還子女的請求權、懲戒權、身份代理權等權利。通過規范人身方面的親權，確保執行聯合國《兒童權利公約》的相關規定。

2．財產方面的親權。韓國《民法》規定的內容，包括父母對未成年子女財產的管理權、使用收益權和財產行為的代理權和同意權等多項內容。為了規范財產方面的親權，應在承認子女可以擁有私有財產，成為財產權主體的前提下，確認父母對未成年子女財產的管理權、使用權與適當的處分權。另外，應明確規定父母實施的處分行為的效力，以兼顧保護未成年子女的利益與維護交易安全的問題。

（三）親權的消滅制度

韓國《民法》有關親權的喪失、辭退和恢復方面的規定值得我們深思。親權是基于父母子女關系而產生的自然權利，具有不可轉讓性、不受剝奪性。然而，親權的行使不能實現保護未成年子女利益的目的，甚至危害子女利益，就會喪失其存在的價值。基于這種原因，我國應設立親權消滅制度，使父母在一定條件下喪失其親權。親權人不能行使親權或濫用親權時，應暫時停止親權人的親權；未成年人死亡或成年之后，應消滅親權人的親權。

綜上所述，親權制度是規范父母子女關系的重要法律制度。親權制度通過限制一定范圍內的父母行使親權的方式，達到保護未成年子女利益的目的。目前，我國現行法律雖有親權的實際內容，但還沒有獨立完整的親權制度。因此，我們應該借鑒韓國《民法》規定的親權制度，構建適合我國國情的親權制度，更好地保護未成年子女的合法權益。

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