上市公司違規行為原因及遏制對策研究＊

秦 妍

(中國刑事警察學院經濟犯罪偵查系，遼寧 沈陽 110035)

上市公司違規行為原因及遏制對策研究＊

秦 妍

(中國刑事警察學院經濟犯罪偵查系，遼寧 沈陽 110035)

近年來，上市公司違反證券法規行為發生數量之多、規模之大、性質之嚴重讓人觸目驚心，以致打擊了投資者的信心，影響了證券市場的健康發展和穩定運行。通過分析內外部原因，認為提升上市公司的獨立經營能力和治理水平，提高中介機構執業水準增強監管力度，為上市公司的規范運作營造良好的環境等措施，將有利于減少上市公司違反證券法規行為，提高上市公司質量及預防或化解金融風險。

上市公司;違規行為;原因;對策

一 上市公司違規行為現狀

近年來，上市公司中違反證券法律法規的行為時有發生，最為常見的有欺詐上市行為、操縱利潤行為、不公允的關聯交易行為、信息披露違規行為、資產重組操縱行為、內幕交易行為等，有的甚至觸犯刑法，構成犯罪，其教訓非常深刻，對我國證券市場的健康發展帶來了負面影響。近年來被證監會查處的“麥科特案”、“大慶聯誼案”、“通海高科案”等就屬于典型的欺詐上市行為;“銀廣夏案”、“東方電子案”則是證監會近年來查處的最為嚴重的利潤造假案;而三九醫藥、ST猴王、萬家樂等則是關聯方利用不公平關聯交易侵占上市公司資產的典型案例;億安科技、中科創業、PT鄭百文等則是對重組股通過內幕交易和黑箱操作在二級市場中進行股價操縱的。目前上市公司違規行為越來越多地屬于主觀惡意性質，違規行為方式大多數屬于披露虛假財務信息，違規行為涉及金額巨大，違規行為持續時間也越來越長，有時跨越幾個會計年度。所以，這些公司的違規行為一旦被查處，必然會給證券市場帶來嚴重的危害和沖擊。

二 上市公司違規行為原因分析

(一)上市公司自身內部原因

一是上市公司改制不徹底，無法做到獨立運營。一些上市公司為達上市融資的目的刻意包裝，把盈利能力差的資產留給母公司，人為地割斷企業正常運營所必需的輔助設備和供銷系統。上市后，只能通過大量的關聯交易來維持公司的運營。據統計，70%以上的上市公司與控股規定存在關聯交易。在控股股東背著沉重的人員、債務包袱的背景下，關聯交易就成了控股股東侵占上市公司利益、上市公司獲得白條利潤的重要渠道。近年來，由于新股發行審核把關聯交易作為一項重要內容，迫使一些公司在上市過程或上市后故意隱瞞關聯交易的信息，從而構成虛假披露行為。

二是上市公司所有者缺位，內部人控制問題嚴重。一方面，上市公司股權結構不合理，一股獨大的情況比較普遍，另一方面，國有資產管理體制改革不到位，政府對國有資本經營的授權還沒有建立起有效的約束和激勵機制，這使得上市公司的董事長及其周圍的少數人成了公司的實際控制人。

三是法人治理結構存在缺陷，難以發揮制衡作用。我國上市公司法人治理結構的現狀用一句話來概括，就是“機構挺健全，運作欠規范”。據上交所的統計，上市公司中90%以上的董事由大股東控制，因而在董事會內部難以形成真正的“合議制”，董事們只能人云亦云，唯董事長馬首是瞻。監事會成員亦是由大股東控制，如果上市公司的董事長與控股股東的董事長由同一個人兼任，監事們只能作董事長和董事會的吹鼓手和辯護者。另外，近年來，刮起了一股股東大會對董事會、董事會對董事長層層授權的怪風，其實質就是變相擴大董事會和董事長的權力，回避制衡機制要求，使本來就難以發揮作用的法人治理結構更是流于形式［1］。

四是上市公司高管人員法制意識、誠信意識淡漠。上市公司違規，參與人員主要是上市公司的高管人員。多數上市公司脫胎于計劃經濟體制下的國有或集體企業，因而他們的高管人員只對政府主管部門負責，而不是對廣大投資者和監管部門講責任，講誠信，把法律規定和約束放在了腦后。于是有了董事長獨自決定公司重大投資導致巨額損失，董事甚至是獨立董事不負責任地在董事會會議記錄上簽字，少數董事鋌而走險故意違規的事。凡此種種，都促成了上市公司違反證券法規行為的產生。

(二)證券市場外部環境原因

1.社會急功近利心態過盛。地方政府把上市公司數量及融資數額作為執政的功績，這樣就給上市公司強大的行政壓力。一些企業通過造假上市，或虛增業績，以滿足上市融資條件。有的地方政府不僅默許上市公司違規，還幫助偽造有關批件。金融機構為了商業利益，明知上市公司收入是非法買賣股票所得，也為其大開綠燈，甚至幫助偽造有關單據、對賬單等，將企業的黑色收入洗成正常收入。投資者投機心理強于投資心理也會對上市公司產生一定的負面影響，中小投資者不是關心上市公司的長久發展，而是更關心上市公司能否大量送轉股，能否制造有關炒作“概念”。上市公司為了迎合投資者的要求，進而從證券市場獲得更多資金，不惜鋌而走險，違反證券法規。

2.中介服務機構缺乏職業道德。企業在發行股票上市和日后股票交易過程中，需要證券公司、會計師事務所、律師事務所等中介機構為其提供服務。這些中介機構除了為上市公司提供一定的指導和渠道外，更主要的是對上市公司的有關事項進行職業鑒證，以幫助投資者和監管部門對上市公司的有關事項進行判斷。但是，目前中介機構的以下特點決定了其難以發揮應有的所謂經濟警察的作用:一是這些機構數量多而注冊資本規模小。在承接上市公司相關業務時基本處于無序的競爭狀態，難免有時喪失職業道德，屈從于上市公司的壓力，滿足其不當要求，甚至出現共同造假蒙騙投資者和監管部門的丑惡行徑?？梢哉f，凡是上市公司欺詐上市、披露虛假會計信息等嚴重違反證券法規行為，相關的中介機構一般都難辭其咎。二是多數審計機構實行的仍然是有限責任制，這與成熟市場國家實行無限責任制有根本的區別。這種體制使得會計師事務所違規成本較低，可以“打一槍，換一個地方”，容易產生以小搏大的心理，愿冒較小的風險出具失實的鑒證意見，以獲得較大的收益。三是中介機構沒有建立健全應有的內控制度。不論是證券公司還是會計師事務所、律師事務所，大多數還沒有建立起一套有效的內部制約機制，難以保證執業質量，控制執業風險［2］。

3.監管部門監管處罰力度不夠。一是日常監管工作重點不夠突出，不能有效地及早防范和制止上市公司的重大違規行為。如銀廣夏本來是一個業績平平的上市公司，但從1998年起，其業績連續幾年大幅增長，遠遠高于同行業的平均水平，這些異常情況沒有引起監管者的及早關注，而最早是由《財經》雜志的記者先提出疑問才引起監管部門的重視，并立案調查。二是處罰力度還不夠，違規成本太低。按照證券法的有關規定，制造虛假的發行文件而發行證券的，責令停止發行，退還所募資金和加算銀行同期貸款利息，并處以非法募集資金1%以上2%以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。可是，迄今為止，違反有關規定而欺騙上市，甚至上市后還繼續造假欺騙股民的上市公司，已經多次被揭露，但并沒有都嚴格按照上述規定給予處理。目前，重罰公司，受損失的歸根到底是廣大投資者。輕罰責任人，其違規成本不夠高，既不利于教育其本人，也不利于警示其他人。重行政處罰，輕刑事處罰、民事處罰，起不到應有的震懾作用，同時也使得投資者得不到應有的賠償，損害其投資信心。

三 上市公司違規行為遏制對策

(一)提高上市公司獨立經營能力。獨立經營是上市公司成為市場經濟主體的基本前提之一，上市公司缺少必要的輔助設備、供銷系統，嚴重依賴于關聯交易，極易產生虛假陳述等違規行為。監管部門應支持上市公司通過購買、租賃、委托經營等方式，從控股股東處獲得有關的設備或系統，以減少關聯交易的種類或數量。為此，可以對上市公司提出限制關聯交易比重等指標，要求上市公司限期達到，或者明確把關聯交易指標作為企業上市或上市后融資的重要審核事項。另外，可以建議政府有關部門通過國有股權劃轉等方式，割斷一些沒有實力的控股股東與上市公司間的資本連接紐帶及人事任免關系。

(二)提升上市公司的治理水平。要采取相應措施，解決獨立董事提名及報酬受制于大股東的問題，以完善現有的獨立董事制度。另外還應做好:一是改善監事會結構，更好地發揮其監督功能。可以設立獨立監事，或者規定上市公司的董事長由控股股東提名的，監事會召集人不得來自于控股股東。二是制定上市公司重要職務不得兼任及不得隨意授權的規定，以削弱內部人控制行為。公司制企業實行的是委托代理經營，如果重要職位都由一人兼任，或者層層進行所謂的“授權”，這與公司制的制衡原則是相違背的，內部人控制問題也就不可能得到根本解決。三是實行上市公司高管人員誠信記錄制度，增強其誠信意識和法律意識。

(三)推動中介機構提高執業水準。對為上市公司違規提供便利或協同違規的證券公司及其營業部進行適當處罰，應該限制其承銷業務或機構的新設變更等業務，對有關高管人員進行談話提醒并記入監管檔案作為其從業資格的一個條件。對審計、律師事務所、資產評估機構等，應通過有關部門推動他們相互間的聯合、重組、增資擴股，以壯大其規模，改善證券相關業務惡性競爭的局面，形成良性有序競爭。還應推動有限責任制的事務所改制為合伙制等形式的無限責任的事務所，弱化其以小搏大的動機，提高其違規成本。另外，還應推動中介機構建立健全相應的內控制度，這是提高他們執業質量履行鑒證職能的一項重要措施。

(四)增強監管工作的針對性，進一步加大稽查執法力度。針對當前上市公司違規多涉及披露虛假會計信息且后果嚴重的特點，監管部門在日常監管中，應把上市公司財務檢查作為檢查工作的重中之重來抓。對常年在盈虧邊緣徘徊的、財務指標異常大起大落的、盈利水平遠遠高于同行業平均水平的、進行大規模資產置換的公司及有大量關聯交易的公司及時進行重點檢查或專項檢查，力爭早發現、早控制、早查處，以化解或減少違規行為對證券市場的沖擊和影響。對立案稽查的違規行為，在查清違規事實的基礎上，應加大處罰力度，以儆效尤［3］。

(五)為上市公司的規范運作營造一個好的環境。這包括政府、媒體、投資者方面及與上市公司運營有關的主體的行為要有利于上市公司規范運作。政府應該推進國有資產管理體制改革，明確國有資本授權主體，推動國有控股的上市公司建立有效的激勵和約束機制，政府不應把上市公司數量及融資金額作為任內目標，更不能為上市公司的違法違規行為開啟方便之門。媒體要對上市公司形成健康的輿論導向，不能熱衷于炒作各種所謂的“題材”、“概念”或“熱點”。更有效地開展投資者教育活動，使之形成理性的投資理念，引導其積極行使股東職能，督促公司正當經營，健康發展。境外比較成熟的證券市場的監管機構認為，有知識的投資者是對證券欺詐等違法行為的最好防范。其他與上市公司運營有關的主體也應與上市公司保持正常合法的合作關系，而不是試圖從上市公司的違法違規中獲取一己私利。

［1］楊柏.上市公司信息披露違規動因剖析及啟示［J］.經濟問題探索，2006，(10).

［2］葉陳云.上市公司會計違規行為的成因與約束策略［J］.會計之友，2008，(4).

［3］蔣廷富，張金貴.我國上市公司違法違規特征分析［J］.財會研究，2010，(17).

F275.5

A

1008－4681(2011)03－0035－02

2011－03－18

秦妍(1977－)，女，遼寧沈陽人，中國刑事警察學院經濟犯罪偵查系講師。研究方向:經濟犯罪偵查。

(責任編校:譚緯緯)