新設合并的公司能否辦理土地變更手續

□張 濤 靳雪映

案 例

甲公司于2011年9月兼并了乙公司，原甲、乙公司是同一法人，兼并后將名稱變為（甲+乙）公司。同時將乙公司的營業執照注銷。（甲+乙）公司持工商部門的《企業名稱變更核準通知書》申請將原乙公司名下的土地使用權直接變更到（甲+乙）公司名下。

分 析

《公司法》第九章第一百七十三條規定：公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。本案中，甲公司兼并乙公司，變成（甲+乙）公司，屬新設合并，甲公司與乙公司的法人資格消滅，甲公司與乙公司所有的資產（這里的資產就包括甲公司與乙公司的土地使用權）和負債均由現在的（甲+乙）公司承繼。

《公司登記管理條例》第三章第九條規定：公司的登記事項包括：名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業類型、經營范圍、營業期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱。兼并之前，甲公司和乙公司應該對各自所有的資產進行資產評估，然后以評估的價值作為（甲+乙）公司的出資，或者由（甲+乙）公司對乙公司進行折價補償，甲公司和乙公司應該是對兼并事項達成共識的。

甲公司和乙公司變更為（甲+乙）公司后要進行企業變更登記，而土地使用權也是股東出資的一種形式。

依據《土地登記辦法》第三十八條規定：本辦法所稱變更登記，是指因土地權利人發生改變，或者因土地權利人姓名或者名稱、地址和土地用途等內容發生變更而進行的登記。第四十一條規定：因法人或者其他組織合并、分立、兼并、破產等原因致使土地使用權發生轉移的，當事人應當持相關協議及有關部門的批準文件、原土地權利證書等相關證明材料，申請土地使用權變更登記。第四十七條規定：土地權利人姓名或名稱、地址發生變化的，當事人應當持原土地權利證書等相關證明材料，申請姓名或者名稱、地址變更登記。該公司確實是土地權利人名稱變更了，但是這個名稱變更是依據資產轉移也就是說資產買賣的基礎上才會出現名稱變更。

根據《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第十九條規定：土地使用權轉讓是指土地使用者將土地使用權再轉讓的行為，包括出售、交換和贈與。未按土地使用權出讓合同規定的期限和條件投資開發、利用土地的，土地使用權不得轉讓。

結 論

（甲+乙）公司現持工商部門的《企業名稱變更核準通知書》申請將原乙公司名下的土地使用權直接變更到（甲+乙）公司名下實際上就是申請企業變更登記，是合適的。申請變更后，乙公司不再對其原有的土地使用權享有獨占權，但是（甲+乙）公司盈利后，乙公司將以股東的名義得到分紅。

根據上述情況，筆者認為該宗地應按土地使用權轉讓的規定辦理變更登記手續。