經營者集中的反壟斷法規制

一、經營者集中概述

經營者集中是指經營者通過合并、資產購買、股份購買、合同約定(聯營、合營)、人事安排、技術控制等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響的情形。經營者集中是企業成長的重要途徑，是實現規模經濟的最通常方式。通過企業并購等形式的經營者集中可以實現企業市場份額的快速擴大，增強企業的競爭力，特別是中小企業之間的并購可以獲得與大企業抗衡的力量，從而有利于市場競爭。優勢企業收購被市場機制淘汰的競爭對手又是市場競爭機制的有機部分，可以實現經濟資源的優化配置和合理流動。造成經濟力量過度集中的企業合并對競爭和經濟發展也存在重大弊害:經營者集中加大了濫用市場支配地位和壟斷協議的危險性，使其他競爭者的處境更加不利，并產生了阻卻潛在競爭者進入相關市場的效應，對市場結構產生影響。各國的反壟斷法通常對經營者集中加以約束，一般手段是對一定規模的經營者集中實行事前申報或者事后審查制度，由反壟斷執法機構對并購等經營者集中行為進行審查，決定是否批準經營者實施集中。

二、我國反壟斷法對經營者集中的規定

1.經營者集中的概念。我國反壟斷法列舉了經營者集中的三種情形:經營者合并;經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權;經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。此前國務院《關于外國投資者并購境內企業的規定》就已經規定了股權并購和資產并購兩種經營者集中的方式，反壟斷法出臺后將經營者集中的范圍擴展至國內企業之間的集中，立法初衷也從防止外資對我國經濟的負面影響轉變為防止壟斷，維護市場競爭秩序。

2.經營者集中的申報。我國反壟斷法對經營者集中的規制采用了事前申報的方式，達到申報標準的經營者應當事先向國務院反壟斷執法機構申報，未申報的不得實施集中。2008年8月3日國務院公布《關于經營者集中申報標準的規定》。該規定確定經營者集中的申報標準為:(1)參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣;(2)參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。反壟斷法還規定了申報的豁免，下列情形的經營者集中不需要申報:(1)參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產的;(2)參與集中的每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

3.經營者集中的審查。反壟斷執法機構應當自收到經營者申請之日起三十日內，對申報的經營者集中進行初步審查，做出是否實施進一步審查的決定，并書面通知經營者。反壟斷執法機構做出不實施進一步審查的決定或者逾期未做出決定的，經營者可以實施集中。反壟斷執法機構決定實施進一步審查的，應當自決定之日起九十日內審查完畢，做出是否禁止經營者集中的決定，并書面通知經營者。做出禁止經營者集中的決定，應當說明理由。反壟斷執法機構逾期未做出決定的，經營者可以實施集中。反壟斷執法機構審查經營者集中，應當考慮下列因素:(1)參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力;(2)相關市場的市場集中度;(3)經營者集中對市場進入、技術進步的影響;(4)經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響;(5)經營者集中對國民經濟發展的影響;(6 )反壟斷執法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。

三、反壟斷執法機關審查經營者集中時應注意的幾個問題

1.應注意嚴格申報標準。經營者集中是否達到申報標準是反壟斷執法機關啟動經營者集中審查的前提條件，在執法實踐中申報標準的量化是個難題。應注意關于并購企業營業額的審查，必須確定數據的準確、公允，應選取經專業機構審計的具有法律效力的統計數據。

2.加大對應予申報而未申報的經營者集中的查處力度。由于反壟斷法對經營者集中進行審查采用的是企業自行申報、反壟斷機構被動審查的方式，客觀上講，申報標準是由企業自行衡量的，這就可能出現客觀上或實質上企業并購行為已經達到申報標準，但是為了規避反壟斷審查而故意不予申報的情況。反壟斷法應設置有效的違法追究機制，執法機構也應加大對這種行為的查處力度，以維護市場競爭秩序。

3.合理適用反壟斷豁免。關于經營者集中的豁免，大多數人只注意到了反壟斷法第28條的規定，即經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，反壟斷執法機構可以做出對經營者集中不予禁止的決定。這一條規定的操作性較差。筆者認為在執法中更應該借鑒反壟斷法第15條關于壟斷協議豁免的立法方式和內容，列舉經營者集中豁免的情形，應包括對技術革新的影響、產品質量標準的提升、消費者福利等社會效益價值。

參考文獻

[1]楊紫煊.經濟法[M].北京:北京大學出版社，高等教育出版社，2000

[2]王曉曄.競爭法研究[M].北京:中國法制出版社，1999

[3]郝愷.反壟斷法下的企業購并規制[D].復旦大學.2008