規避物資買賣合同履約風險

一、買賣合同以及合同管理

所謂買賣合同，是指當事人一方將財產的所有權轉移給他方，他方支付價款而取得財產所有權的協議。買賣合同作為最典型的合同形式，不但具有合同的共同屬性，還具有所有權發生轉移，是雙務、有償、諾成合同等特征。買賣合同是當今社會經濟生活和社會經濟交往中最常見、最基本、最典型的商品交換形式和法律關系，也是企業在經濟活動各種合同中所占比例最大的一種，比如T國有大型企業年物資采購合同數量就在6000份左右，合同金額高達26億元。企業合同管理指企業對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為，是市場經濟的外在表現。通過合同管理，企業在市場中實現平等的制約和權利，從而為當事人營造一個公平的環境。嚴格合同管理的各個環節，防止合同履行中的不適當、瑕疵、糾紛和延遲交貨，規避合同履約的風險，是合同承辦人維護企業利益的重要工作，有助于合同雙方當事人遵紀守法維權，趨利避害，避免失誤與損失，依法公平合理地從事經濟活動，維護企業正常的經濟秩序。

二、買賣合同履約過程中存在的問題

買賣合同既然是合同中最為常見和典型的一種，與之相應的，在履行買賣合同時出現的各種問題，弄虛作假的數量和手段，也層出不窮，根據近年來國有大型企業發生的事例，綜合起來說有以下幾種手段:

1.假冒合同主體。在物資采購業務中，有些廠商往往本身不具備成為賣方主體的資格，卻利用種種手段掩蓋或隱蔽其真實身份，制造假象，以達到獲取不法利益的目的。偽造、變造或盜取法人企業的營業執照、授權委托書、合同專用章。制造其為某大公司、大企業的業務人員或業務部門的假象，偽裝經濟實力和履約能力。

2.偽造、變造標的物。在標的物上做文章從來都是不法廠商為牟取額外利潤而慣用的手法，在到貨物資的檢驗中我們發現查處的假冒和不合格品具體來說有以下幾種:(1)以假充真，以劣充優，以次充好。有些廠商用貼牌，更換商標等手段以假冒偽劣的商品代替優質的、正宗的名牌商品，隱瞞商品存在的瑕疵。比如T國有大型企業通過招標采購了一批國內知名品牌太陽能熱水器，但在使用過程中發現太陽能熱水器控制板顯示器顯示失靈或不顯示，致使用戶誤操作導致集熱管爆裂，漏水、滲水等問題。經過調查發現正是廠商采用偷梁換柱的做法，熱水器外面的支架、太陽能管是廠家正規生產，溫控系統、檢測系統及內飾，是用低價劣質產品冒充，嚴重損害了企業和用戶的利益。(2)出示高質量的樣品，在履行中以偽劣產品代替。T國有大型企業在住宅建設工程中，塑鋼中標的樣品是“**”牌，供應商卻在供貨時摻雜了60%的其它雜牌產品，企圖蒙混過關。(3)投標時謊稱自己的產品是“專利”或“名優特新”產品，其實產品本身并沒有高附加值，利用技術認識的欠缺騙取高額價款。

3.標的物質量不合格。所供產品質量不合格屬于合同的瑕疵履行，嚴重影響了企業的生產建設和經濟利益。比如T國有大型企業采購了一套鋼管試壓設備，由于質量不合格導致兩年都無法投運，前期配套設施一直閑置，給企業造成了很大的經濟損失。

4.延遲交貨。有些供貨方只重視合同的名稱規格和價款，忽視其它條款，認為只要交貨就行了，按不按時不考慮。供貨方延遲交貨現象在各類采購合同的履行中時有發生，比如在T國有大型企業的一項重點工程建設項目建設中，就有二十多份合同簽訂的重點物資延期交貨，導致工程建設不能按計劃進行，嚴重危及到企業的經濟利益。

三、規避合同履約風險的措施

合同的不適當履行和履約風險往往因為上述原因而產生，不僅給企業造成經濟損失，耽誤生產，而且破壞了當事人經濟活動和社會經濟程序的正常進行。一定要在以下合同運行的各個環節加強管理，規避合同履約風險，爭取把一切風險行為消滅在萌芽狀態:

1.審查對方主體資格。即審查供貨商有無民事行為能力，所謂民事行為能力，是指公民或者法人能夠以自己的行為行使民事權利和設定民事義務，并且能夠對自己的違法行為承擔民事責任，從而使民事法律關系發生、變更或者消滅的一種資格。對于法人來說，只有具有相應的民事行為能力，才能從事民事活動。法人要具有相應的民事行為能力，必須依法成立。根據我國《民法通則》及其他民事法律的規定，法人依法成立，要有名稱、組織機構和章程;有固定的經營場所和必要的設施;有符合國家法律規定并與其生產經營和服務規模相適應的資金數額和從業人數:能夠自主經營、自負營盈虧，獨立承擔民事責任，經主管機關核準登記。審查法人的民事行為能力，就是審查法人有無營業執照，有無上述五個依法成立要件。

2.審查對方的履約能力。對于賣方而言，依照買賣合同的約定，應負交付貨物的義務和貨物質量合格的義務。審查賣方的履約能力，可以通過審查對方的經營范圍和經營方式進行，也可以實地考察。

3.應審查合同承辦人的資格。在實際生產經營中，買賣合同的雙方法定代表人不可能事必躬親，法人的業務活動如簽訂買賣合同等通常是委托其他人經辦。買賣合同的承辦人無論是法人代表或其委托的人，其簽約的法律后果由簽約單位承受，這就給一些不法分子以可乘之機，他們冒用和盜用其他單位的名義簽訂買賣合同，進行欺詐活動，以致給一些企事業單位造成不必要的損失。在簽訂買賣合同之前，必須對合同承辦人的資格進行審查，主要包括對法定代表人的審查、對法人工作人員的審查和對委托代理人的資格審查。如果買賣合同由委托代理人代理簽訂，就要著重審查委托代理人的簽約資格。根據國家法律規定，代理簽訂買賣合同的委托代理人必須具備三個條件，對委托代理人要進行三方面的審查:審查其委托證明，審查其代理權限和審查其簽約時是否以委托人的名義進行。

4.對合同的主要條款的審查。買賣合同的主要條款是買賣合同的核心部分，是明確買賣雙方當事人的權利義務和當事人履行買賣合同的根本依據。買賣合同首部的內容主要包括買賣雙方的名稱、合同編號、簽訂時間和簽訂地點等。買賣雙方的名稱必須寫得清楚明白，不能有錯字、別字、漏字。買賣合同的第二部分包括標的物條款、質量條款、數量條款、價格條款、包裝條款、交貨條款、驗貨條款、結算條款、違約責任條款和爭議處理條款等。對上述條款，應在合同中慎重審查，力求完備，并用準確清晰的文字予以表述。買賣合同的尾部，主要包括買賣雙方的單位名稱、單位地址、法定代表人、委托代理人、電話、開戶銀行、帳號、郵政編碼等內容。

在審查完合同中的首部和文體之后，要審查對方的上述內容的簽字蓋章是否有誤。買賣雙方當事人在簽訂合同時簽字蓋章是一項十分嚴肅的程序，一旦簽字蓋章，即表明當事人完全同意買賣合同中的全部條款，買賣合同即對當事人產生法律約束力，必須對對方的單位名稱等內容進行嚴格審查。要審查買賣雙方的單位名稱和合同首部的單位名稱是否一致，所加蓋公章或合同專用章上的單位名稱與書寫的單位名稱是否完全相同，單位地址是否具體，法定代表人、委托代理人、電話、開戶銀行、帳號、郵政編碼等內容有無漏簽，是否清楚。

合同評審工作不僅側重于規范合同條款，而且更加注重細節，在精、細、嚴上下功夫，如加強合同附件(技術協議等)與合同的匹配性、一致性審查，防止出現理解分歧;加強合同的可操作性審查，防止出現漏洞，被供應商鉆空子(例如沒有特殊情況，要求驗收地點與交貨地點一致等);數量條款，要數字大小寫一致，計量單位，計量方法，簽約時力求完備、周祥。企業管理部門每年都要根據合同履約過程中出現的新問題和新情況對正在使用的合同文本進行更詳細的梳理，反復斟酌，不斷修改完善合同條款，使合同更加細致嚴謹，為合同履行打好基礎，也為可能出現的爭議或分歧提供解決依據。一旦出現合同糾紛，如何解決，合同里寫得清清楚楚，使合同真正成為物資采購全過程中的根本依據，最大程度地維護企業利益。

5.合同標的物的檢驗是關鍵。供貨商所交標的物是否符合合同約定是合同履行的關鍵，先進完善的設施和業務過硬的質檢員是買方的火眼金睛，可以在入庫的第一道關口查出不合格品，防止瑕疵產品在物流環節流通。企業建立完善的質檢制度，購置檢驗設備，加強對質檢員的培訓，對所有到貨物根據不同的產品性質按不同方式進行檢驗，確保產品入庫的合格率100%，才能啟到為企業生產建設保駕護航。

6.嚴格按合同條款履行，追究違約供應商的責任。買賣合同的履行和買賣合同的簽訂是互相聯系的兩個階段，只有買賣合同簽訂得正確完備，在履行買賣合同時才會順利，買賣雙方的經濟利益才會實現。并不是說買賣合同簽訂得好，履行買賣合同中就不會出現問題，嚴格按合同約定履行才能最終實現雙方簽訂合同的目的。在T國有大型企業物資采購業務中經常出現供貨商不適當履行，遲延履行或瑕疵履行的情況，所供產品質量不合格，延遲交貨等嚴重影響生產，根據《合同法》我方可以要求供貨方承擔違約責任。如果雙方協商不成，可以根據雙方在買賣合同中的約定，或申請仲裁決定，或向人民法院起訴。T國有大型企業通過逐步建立了違約供應商處罰制度，嚴格按照程序，依照合同及企業相關制度追究供應商的違約責任，處理處罰違約供應商。

堅持有理有據原則，注重證據收集，注重違約供應商的反饋意見，經常與用戶單位通過電話或書面形式落實供應商違約原因，并對供應商和用戶提供的各種資料進行細致琢磨和推敲，從中查找是否存在漏洞，上網查證供應商所述的不可抗力和政府行為，在事實確鑿的情況下，提交企業管理小組進行討論，形成處理意見，并及時把處理結果反饋給供應商，防止出現負面影響。2008年處罰延期交貨供應商24家，處罰的違約金60.78萬元;2009年處罰違約供應商91家，違約金509.48萬元，但并未因此出現任何法律糾紛。處罰不是目的，促進供應商嚴格履行合同，保障物資供應才是企業的真正目標。通過對違約供應商處理，警示及教育效果逐步顯現，供應商嚴格按合同履約的意識明顯加強，違約合同逐漸減少，更好地維護了企業利益，從另一方面促進了合同的履約。

7.合同履行要有預警機制。為了防范供應商的違約，要建立預警機制，在履行合同前就進行提示，未雨綢繆，防止違約。企業可通過管理信息平臺，對合同履行情況即時進行發布、提示和預警，告知采購和質檢部門掌握合同的預計交貨期，并留意是否可能產生不履約行為，從而加大合同履行的催交力度，有效降低延遲交貨率。

嚴格管理和履行物資買賣合同不僅是合同承辦人的任務，也是企業合同管理部門的任務，各項措施不僅要在簽訂階段進行，而且也要在履行階段進行。只有合同簽約人和合同管理部門提高對合同重要性的認識，認真學習合同法律知識，在簽約履行實踐的每一個環節中都做到細致認真，才能提高合同管理的水平，提高合同的履約率，避免風險和糾紛，維護企業的利益。