在我國建立臨時仲裁可能面臨的問題

[摘 要] 本文以“任何制度都應立足與本國的國情，立足于影響仲裁發展的經濟、文化、政治、歷史等各種因素”為角度，分析目前臨時仲裁制度在我國建立可能面臨的問題。

[ 關鍵詞 ] 臨時仲裁 產生模式 仲裁文化

本文以“任何制度都應立足與本國的國情，立足于影響仲裁發展的經濟、文化、政治、歷史等各種因素”為角度，分析目前臨時仲裁制度在我國建立可能面臨的問題。

一、產生模式

中國仲裁制度從一開始就受到了國家權力的強大干預，古代仲裁是借助家族長老的權威或行政長官的權力來進行的，從產生之初就帶有濃厚的行政色彩;現代 “國內仲裁制度隨著經濟體制的不斷變化，大體經歷了地方行政仲裁、部門行政仲裁、依法全面行政仲裁、經濟合同仲裁與技術合同仲裁、民間仲裁等五個發展階段。” 直至《仲裁法》的頒布，我國才確立了仲裁機構與行政機關相分離的現代仲裁制度。我國仲裁制度并非自身充分發展的產物，而是國家自上而下建立和發展起來的，從產生之初就缺乏內在動力和充分的基礎，缺少政治容忍性和社會空間。

二、經濟因素

1.古代商品經濟發展不充分，缺少臨時仲裁生長的土壤

用仲裁方式解決民事經濟爭議有悠久的歷史。在羅馬的《十二銅表法》中有仲裁的記載，羅馬《民法大全》“論告示”第二編中記載了保羅的著述:“為解決爭議，正如可以進行訴訟一樣，也可以進行仲裁。” 中世紀后期，由于商品經濟的進一步發展，臨時仲裁作為一種解決商事糾紛的手段，通過國家立法逐漸演變成一種重要的法律制度，它是伴隨著商品經濟的發展而快速發展的。

但在我國中央集權的封建專制體制下，自給自足的自然經濟使商品經濟沒有發展的空間，重農抑商的統治政策在外部環境上使商品經濟的發展喪失了可能性。雖然我國明朝中后期商品經濟萌芽，但并未形成占統治地位的經濟力量，臨時仲裁失去了發展的經濟基礎。

2.從計劃經濟到市場經濟發展不完善，弱化了臨時仲裁建立的條件

在市場經濟環境下，仲裁制度是隨著市場經濟的發展而發揮作用的。市場經濟的本質就是契約自由，仲裁的意思自治理念與之符合。市場經濟發展程度越高、越充分，仲裁市場就越大。我國自建國以后，長期實行高度集中的計劃經濟體制，仲裁發展失去了動力。我國市場經濟發展時間短且略顯畸形，國家追求經濟發展的高速度，忽略了誠信建設的重要性。市場經濟下誠信意識的滯后在一定程度上制約著仲裁，尤其是臨時仲裁的建立與發展，因為臨時仲裁對當事人的誠信意識要求很高。

三、文化因素

“仲裁文化是指與仲裁有關的理念、規范、規則和行為方式的總合。”

1.古代仲裁文化——個體權利意識的缺失

我國古代“仲裁適應于封閉的小農經濟和深厚的血緣地緣關系;依賴的是宗族勢力和專制國家權力，憑借的是禮法結合的多種法律淵源;維護的是三綱五常的倫理秩序。因此，貫穿仲裁、調處仲裁過程中更多的是族長、保甲長、州縣官吏等人的意志，而非雙方當事人的意志。調處仲裁結果雖然體現了宗族與國家的愿望，卻往往與當事人的意志相悖，甚至是一種傷害。” 在這種觀念下，仲裁是維護統治階級封建秩序、實現社會治理手段和工具，培養的是傳統封建社會的服從意識，個體意識遠遠落在國家權威意識后面，也就打擊了民眾的契約自由意識。即使到了近現代，我國仲裁的發展仍然受到這種文化傳統的影響，仲裁體現了高度的行政干預性，個體權利意識進一步被打壓。

2.當代仲裁文化——本土化和移植模式下的沖突

《仲裁法》的頒布使仲裁在一定程度上擺脫了行政干預，民間性的色彩逐漸凸顯。但是仲裁制度仍具有較強的行政色彩，從機構的組建、管理、仲裁協會職能的虛設和架空、對臨時仲裁的間接否定中體現出來。

“仲裁文化是市場經濟競爭機制下衍生出來的一種文化，其行為模式、價值理念完全與競爭精神相聯系。” 我國短暫的市場經濟下移植的仲裁制度的仲裁文化在不能與本土化的仲裁文化抗衡，國家權力為本位的意識使民眾的契約自由意識被埋沒，與臨時仲裁的理念不符。

3.誠信文化的缺失

“臨時仲裁是市場經濟發展到較高程度的產物，只有在市場信用制度、社會信用制度發展得較為完善……而在我國目前，由于各種原因，比如經濟合同違約失范，人們缺少強烈的維權意識，失信成本過低，國家對于失信行為懲處、打擊不力，以及信用服務機構薄弱等，使守信者未能得到較好的保護，失信者亦未得到嚴厲的制裁，從而導致市場信用、社會信用的缺失。”

從理論上講，誠實信用原則與契約自由是緊密聯系在一起并相互作用。“契約自由”必然對誠實信用提出了更高的要求，越自由越需要誠信或個人道德來規范。因為外在約束機制越少，人們反悔或違法的成本和風險就越小。臨時仲裁對道德規范的依賴很強，誠信是仲裁的存在和發展的重要因素。

【注釋】:

[1]劉忠亞、韓象乾:《中國仲裁法講座》，改革出版社， 1996年版， 第10頁。

[2]全國人大常委會法制工作委員會民法室等編著:《中華人民共和國仲裁法全書》，法律出版社，1995年版，第4頁 。

[3]周盛盈:《論仲裁文化的特征及仲裁文化的推行》載《仲裁文集》，北京法律出版社，2005年版，第175頁。

[4] [5]潘俊星:《仲裁文化概論》，西安出版社， 2003年版， 第 65頁，第44頁。

[6] 劉茂亮:《臨時仲裁應當緩行》，主題研討:在中國建立臨時仲裁制度的探討，載《北京仲裁》。

參考文獻:

[1]宋連斌 林一飛譯編:《國際商事仲裁資料精選》，知識產權出版社，2004年版

[2]張斌生主編:《仲裁法新論》，廈門大學出版社，2002年版

[3]范一丁:《關于設立我國臨時仲裁制度的幾點構想》http://www.lawtime.cn/info/zhongcai/zclw/2008111441391.html.

[4]宮曉凝:《淺析臨時仲裁制度在我國的構建》載《法制與社會》，2008年10月。(下)