淺析國際貿易中的信用證“軟條款”

摘要：信用證作為國際貿易最重要的支付方式之一，促進了國際貿易的順利進行，但信用證在使用過程中存在各種風險，其中軟條款問題便是其中典型的一種。信用證軟條款危害巨大，使得貿易雙方當事人權利義務處于極不平衡地位，損害了受益人的利益，威脅了信用證作為國際貿易支付方式的優越性。本文從一典型案例入手分析了信用證“軟條款”的識別和防范措施。

關鍵詞：信用證；軟條款；欺詐；國際貿易

2002年4月，遼寧某貿易公司與美國金華企業簽訂了銷往香港的5萬立方米花崗巖合同，總金額高達1950萬美元，買方通過香港某銀行開出了上述合同下的第一筆信用證，金額為195萬美元。信用證規定“貨物只能待收到申請人指定船名的裝運通知后裝運，而該裝運通知將由開證行隨后經信用證修改書方式發出”，該貿易公司收到來證后，即將質保金260萬元人民幣付給了買方指定代表，裝船前，買方代表來產地驗貨，以貨物質量不合格為由，拒絕簽發“裝運通知”。致使貨物滯留產地，中方公司根本無法發貨收匯，損失十分慘重。鑒于諸如此類的案件在我國的對外貿易中絕非少數，為出口商能及早發現問題及順利出運貨物和安全及時收匯。筆者從以下兩個方面探討了信用證“軟條款”的問題。

一、信用證“軟條款”的識別

鑒于目前國內外沒有一部法律對信用證軟條款做出明確的定義，筆者將信用證“軟條款”的典型形態列于此，以期增加識別軟條款的可操作性。

1 控制信用證生效的軟條款，也叫做暫不生效條款。如，“直到我們通過修改信用證，通知有關價格、船名、目的港和最后的單據的要求后，本信用證方能生效”，這種情況一般發生在尚未確定這個信用證項下的各種單據、證書的詳細要求和指示，為了履約，進口商按時開出信用證，但這種信用證注明了限制生效條款，出口商若急于交貨裝船，將給制單發生麻煩，難于結匯。

2 商檢中的軟條款。在信用證的單據條款中設置收貨人檢驗條款。這種軟條款看似合理，但一旦進口商可對貨物百般挑剔不出具檢驗合格的檢驗證書或遲開此類證書，出口商就不能及時備齊信用證規定的單據去議付行交單議付，導致單證不符而被開證行拒付或因遲交單而被開證行拒付。為避免此類情況，出口企業在簽約時最好不要同意由進口商出具簽發品質檢驗證明的這種要求，要力爭由本國的商檢機構來實行商品檢驗，這樣不但可以方便出口企業，而且還將主動權掌握在出口商自己手中。

3 裝運軟條款。裝運軟條款是指開證申請人利用信用證中規定的裝運港、目的港、裝運時間、可否分批裝運或轉運、船公司、船級、船齡等方面的內容，規定各種限制受益人的軟條款。這種情況下，申請人完全掌握貨物是否裝船、何時裝船的主動權，從而導致延遲裝運或其他不符點的產生，給開證行拒付提供了理由。而實踐中，一旦行情發生不利變化，開證人申請人往往不發通知，等受益人明白時為時已晚。

4 限制付款的軟條款。根據《UCP500》規定，開證行只能憑借符合信用證要求的單據付款或承兌，或授權議付，開證行應當承擔首要付款責任。信用證支付方式是由開證行以自己的信用作保證，所以，作為一種銀行保證文件的信用證，銀行應當負首要的即第一性的付款責任。信用證中如果對付款附加額外條件，就是軟條款。因為這些條款可以隨時解除第一付款責任，違背了信用證的支付規則。

5 制造條款間相互矛盾的軟條款。如，在轉口貿易中，進口商要求出口商在來證上不要寫明“受益人”，而有些國家則規定“產地證”必須填寫受益人名稱，否則不予簽發“產地證”。因此，不管出口商如何制單，都不可能做到“單證一致”。

6 開證行或申請人要求簽字或印鑒與開證行、通知行或申請人的要求相符的軟條款。這些條款看上去并沒有什么可怕之處，但是詳細分析就會發現，對受益人來說是危險的。因為根據《UCP500))規定，通知行應遵守合理謹慎的原則，檢查其所通知信用證的單據表面相符。以保護受益人的權益，因而沒有義務審核進口商的印鑒，另外，如果開證行并沒有將印鑒資料寄給通知行，將導致通知行無法證實印鑒的真偽性。這樣在議付行政付時很可能造成單據不符，不能收匯。

二、信用證“軟條款”的防范

1 認真做好事前的資信調查。在此需要提醒的是，選擇信譽良好的客戶作交易，雖然是預防信用證軟條款最有效的手段之一，但是并不是萬能的。因為一方面，交易伙伴一般都在外國，調查資料的真實性、全面性、及時陸都受到限制；另一方面，市場變幻無窮，很多人都會因為投有有效約束而見異思變。所以，即使調查得知對方交易伙伴是一個資信良好的交易方，也不能完全放松警惕，而要密切注視該交易貨物的世界行情變化以及交易方的履約情況。

2 慎重選擇開證行。受益人可以事先與進口商約定，由那些世界一流、信譽較好的銀行作為開證行。因為這些銀行很注意自身的聲譽，操作很規范，一般會很嚴肅認真地對待“軟條款”問題，對于受益人來說，風險概率會大大降低，

3 謹慎約定合同條款。鑒于買賣合同的重要參考價值，合同生效之前，應確保其條款具體、明確、嚴密，能將各種可能發生的爭議問題考慮周全，這樣出現信用證軟條款的機率就會降低。

4 嚴格審核信用證。在審核信用證時對一些不合理的、模糊的或不利于受益人執行甚至根本無法做到的類似“軟條款”，一定要認真、仔細地審查，一旦申請人避而不答或者堅持信用證中的軟條款，受益人絕對不能貿然發貨，并且抓緊時間對申請人的變化進行調查，借以判斷是否是利用軟條款進行欺詐。

5 加強銀企合作。銀行是外貿收匯的核心部門，外貿企業應加強與銀行間的合作，對審證過程中發現的一些模糊條款，可以請求銀行幫助辨別，以減少軟條款對我國外貿收匯的損害。