論畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的法律保護

摘 要:就業(yè)協(xié)議是明確畢業(yè)生、用人單位和高等學校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權利、義務的書面表現(xiàn)形式。在當前嚴峻的就業(yè)形勢下，畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的情形頻頻發(fā)生。從畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的原因著手，進一步分析了就業(yè)協(xié)議的違約條款，最終提出了畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的法律保護建議。

關鍵詞:畢業(yè)生;就業(yè)協(xié)議;違約;法律保護

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)09-0277-01

1 畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的情形及原因分析

現(xiàn)實中，就業(yè)協(xié)議簽訂后，畢業(yè)生違反就業(yè)協(xié)議的情況較多。最常見的情形是，畢業(yè)生先確定一個用人單位保底，一旦發(fā)現(xiàn)該單位不理想或是找到更理想的單位，則拋棄前者，構成違約。造成這種現(xiàn)象的原因主要是:一方面，我國人才市場供大于求，就業(yè)形勢嚴峻，有很大一部分的畢業(yè)生傾向做多手準備以分散失敗風險。另一方面，畢業(yè)生往往因為時間、資源等限制，對單位的情況缺乏深入了解，從而造成在選擇上的信息偏差。

2 畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約條款的法律分析

2.1 違約條款的類型

就業(yè)協(xié)議中的違約條款分為普通違約條款和違約金條款，前者一般為協(xié)議的格式條款，后者則由雙方自由約定。為了保證雙方當事人完全履行就業(yè)協(xié)議，用人單位一般會要求約定違約金條款。

2.2 違約情形的界定

出于就業(yè)協(xié)議預約合同的性質(zhì)，通常情況下，畢業(yè)生提前表示畢業(yè)后將不到該用人單位報到或畢業(yè)后實際上未到該用人單位報到并簽訂勞動合同的，則構成違約。但就業(yè)協(xié)議一般列有違約抗辯事由的格式條款，若畢業(yè)生具有合理的抗辯事由，則不構成違約。如畢業(yè)生在畢業(yè)前升學、被錄用為國家公務員或報到時未取得畢業(yè)資格的，經(jīng)書面告知用人單位后，就業(yè)協(xié)議得以解除。除此之外，畢業(yè)生可與用人單位在就業(yè)協(xié)議中就解除條件作補充約定，若約定條件一旦成立，畢業(yè)生可依約定解除協(xié)議，而無須承擔違約責任;不過，現(xiàn)實中往往存在著約定含糊的情況，如約定協(xié)議一方解除協(xié)議不當，則須承擔違約責任，這就涉及到對“不當”二字的理解與適用。

2.3 違約金數(shù)額的確定

關于違約金的支付數(shù)額，從2005年開始，國家有關部門規(guī)定，違約金被限定不超過畢業(yè)生一個月的工資;2007年以后有些省市對這一規(guī)定做了變通，如上海在違約金不超過畢業(yè)生一個月的工資前加上了建議兩字，變成軟約束。然而，實踐中部分用人單位設定的違約金過高，動輒五六千元。有學者認為，應以用人單位在招錄畢業(yè)生過程中的實際費用為依據(jù)計算違約損失;損失難以確定的，應以就業(yè)協(xié)議中約定的第一個月工資作為違約金數(shù)額。

3 畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議違約的法律保護分析

3.1 現(xiàn)行制度框架下的法律保護

3.1.1 利用抗辯事由的保護

若就業(yè)協(xié)議中列有違約的抗辯事由或約定有解除條件，畢業(yè)生可以利用其免于承擔違約責任。但一方面，抗辯事由的數(shù)量是有限的，無法窮盡一切合理的事由;另一方面，解除條件的約定可能含糊不清，如上文提到的解除協(xié)議“不當”究竟為何種情形，協(xié)議雙方往往存在著爭議。

3.1.2 利用違約金合理性的保護

針對用人單位設定違約金過高的情形，根據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，畢業(yè)生可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。但民事訴訟和仲裁遵循的誰主張誰舉證的原則，無形中給社會經(jīng)驗尚淺的畢業(yè)生的維權之路設置了障礙。

3.1.3 利用勞動法的保護

就業(yè)協(xié)議作為預約合同，在畢業(yè)生到用人單位報到并簽訂勞動合同后自行終止，當中的違約金條款也自然失去效力。隨后，畢業(yè)生成為勞動者，受到勞動法的保護。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同;并且將勞動合同的違約金條款嚴格限制為服務期違約和競業(yè)限制違約兩種情形，使得勞動者在多數(shù)情況下免受違約金條款的約束。雖然這樣有濫用勞動權之嫌，但在被逼無奈的情況下，不失為畢業(yè)生全身而退的一種策略。

3.2 完善的法律保護建議

3.2.1 給予畢業(yè)生單方預告解除權

勞動者解除勞動合同不需要向單位承擔任何違約責任，僅需要提前通知用人單位即可，其理由在于我國大部分勞動者都具有可替代性，而用人單位則可以利用預告期就辭職者的替代人選作出安排。同時，就業(yè)協(xié)議的初衷本是加強對畢業(yè)生利益的保護。綜合考量，應當對畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議的解除作出類似勞動者勞動合同解除的規(guī)定，給予畢業(yè)生單方預告解除權，同時可以通過對解除就業(yè)協(xié)議次數(shù)的限制來規(guī)范畢業(yè)生的擇業(yè)行為。

3.2.2 取消違約金條款的適用

有人認為用人單位在招聘過程中產(chǎn)生了一定的成本，畢業(yè)生違約會給單位帶來損失。但用人單位的招聘成本平均到其錄用的每個畢業(yè)生身上是微乎其微的，況且用人單位的招聘成本不僅是因為招錄某一個畢業(yè)生而產(chǎn)生的，只要用人單位招聘員工該成本就會產(chǎn)生。所以，應當取消違約金條款在就業(yè)協(xié)議中的適用。

參考文獻

[1]林林.畢業(yè)生如何簽訂就業(yè)協(xié)議[J].中國大學生就業(yè)，2009，(7).