致命的誘惑

　　編者按：對夾麗的大膽追求既帶動了醫療：客行業的發展，也使醫患糾紛大量增加。醫療活動作為特殊的業務活動，具有較強的風險性、復雜性和技術性。這使得醫務人員的注意能力、注意義務、醫療行為損害后果以及責任妁認定與責任的承擔等，都必須加以特別判斷，“超女”王貝因實施領面骨整形手術導致死亡事件，引發杜會各界對熒客行業的廣泛關注。本期熱案聚燕文章，從不同角度對醫療活動中產生的有關問題進行詳細分析，以期能對此奧事件的處理提供借鑒。
　　
　　焦點之一：民行責任
　　
　　一、醫療事故
　　(醫療事故處理條例)(以下稱(條例))第2條規定，醫療事故，是指醫療機構及其醫務人員在醫療活動中，違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，過失造成患者人身損害的事故，根據此規定，認定醫療事故應具備以下條件：(Ⅱ)醫療事故的行為主體必須是醫療機構的醫務人員。(2)醫療活動，指與診療護理操作過程有關的一切活動，包括患者掛號人院至醫療終結止，在這一過程中發生的醫療過失均由醫護人員負責。(3)醫療事故的主觀表現為行為人在醫療活動中具有過失。醫療活動中的過失也表現為疏忽大意和過于自信。疏忽大意的過失，主要根據醫療機構的等級標準、醫務人員的技術職稱及崗位責任的要求，其應當預見到自己的醫療不當行為可能對患者造成人身傷害的后果，但因疏忽大意而未能預見，或者采取了不當的治療措施。例如：醫生在手術過程中，將手術工具遺留在患者體內；護士看錯了醫生診斷的注射計量等。過于自信的過失，是指醫療機構及其醫務人員預見到自己的行為可能給患者造成某種損害后果，但輕信能夠避免事故的發生，從而導致了行為上的失誤。對患者造成損害。例如，醫務人員沒有認真詢問查看病人的病史、不借助儀器檢查，憑借經驗判斷病人病癥等。(4)醫療過失危害行為與患者人身損害后果之間必須有直接因果關系。(5)醫療過失行為給患者造成了一定的損害結果。(條例)第4條根據對患者人身傷害的損害程度，將醫療事故分為了四級：一級醫療事故：造成患者死亡、重度殘疾的；二級醫療事故：造成患者中度殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；三級醫療事故：造成患者輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的；四級醫療事故：造成患者明顯人身損害的其他后果的。(6)經過嚴格的鑒定程序鑒定。{條例)第三章對醫療事故的技術鑒定做了詳細的規定，其目的一方面是通過鑒定將醫療過程中引起糾紛的各種問題明確化，另一方面是找到問題的癥結，給患者一個合理的解釋。
　　如果本案屬于醫療事故，按照(條例)的規定，衛生行政部門不僅應對發生醫療事故的醫療機構和醫務人員做出行政處理，武漢中填整形醫院也應當承擔民事責任。
　　
　　二、其他醫療侵權
　　
　　醫療事故以外的侵權行為范圍非常廣泛，主要有醫療差錯和醫療意外兩種情況。醫療差錯，是指在診療護理工作中，醫務人員雖有違反規章制度、診療護理常規的失職行為或技術過失，但未給就診人造成死亡、殘廢、組織器官損傷導致功能障礙的不良后果的行為。其與醫療事故罪的相似表現在都是醫務人員不負責任、失職所致；區別在于所造成的后果不同，前者未造成就診人死亡、殘廢、組織器官損傷導致功能障礙的不良后果；后者則造成了就診人死亡或身體健康嚴重損害的后果，對于醫務人員由于不負責任、失職等行為，造成醫療差錯的，不能以醫療事故罪論處。
　　醫療意外，是指由于病情或者病人體質特殊而發生難以預料和防范的不良后果。其與醫療事故罪的相似表現在可能發生就診人死亡或身體健康嚴重損害的后果；區別在于主觀上有無過失，如果就診人死亡或身體健康嚴重損害，是因醫務人員責任心不強，違反規章制度或診療常規造成的，則構成醫療事故罪，如上述后果是因醫務人員難以預料、難以防范或患者自身體質問題等因素所引起，屬于醫療意外，不能以犯罪論處。
　　如果本案屬于一般醫療侵權，則由武漢中填整形醫院承擔民事賠償責任。
　　一、本案民事賠償責任的承擔
　　(醫療事故處理條例)第2條規定：“本條例所稱醫療事故，是指醫療機構及其醫務人員在醫療活動中，違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，過失造成患者人身損害的事故”。從中我們不難看出，只要在醫療過程中，違法或違章過失造成患者人身損害的，都屬于醫療事故。
　　本案中，中填醫療美容門診部對于王貝的死亡是存在過錯的。據相關部門提供的調查結論顯示。王貝是在接受整容手術時因全身麻醉出現意外，搶救無效心衰死亡，而中填醫療美容門診部并不具備全身麻醉的診療范圍，是超范圍經營，屬于違法行醫。根據2002年的(美容醫療機構基本標準)，美容機構分為三類：美容醫院、美容門診部、美容診所，只有第一類機構(即美容醫院)有麻醉科，另外西類都不設麻醉科，因而中填醫療美容門診部應對王貝的死亡承擔民事責任。
　　那么，醫療事故發生后，責任主體究竟應當要承擔什么樣的民事責任呢?我國(民法通則)第106條規定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任，公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產。侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”第119條規定：“侵害公民身體造成傷害的，應當賠償醫療費。因誤工減少的收入，殘廢者生活補助費等費用；造成死亡的。并應當支付喪葬費，死者生前扶養的人必要的生活費等費用。”因此，對于過錯行為，只要造成損害，均應承擔民事責任，更何況醫療事故所侵犯的多為人的生命健康權。根據我國的司法實踐，在醫療過錯損害賠償案件中，應參照<道路交通事故受傷人員傷殘評定標準)對患者進行傷殘等級評定。具體賠償項目主要包括死亡賠償金、被撫養人生活費、誤工費、喪葬費、鑒定費、交通費、精神損害賠償金等項目。
　　對于醫療糾紛，當事人可以選擇衛生部門處理或直接向被告所在地基層人民法院提起訴訟。如選擇前者，則要先向醫院所在地的衛生部門提出申請，由衛生部門根據情況決定是否要求當地醫學會進行鑒定，然后根據鑒定結果對醫患雙方進行調解處理，對處理結果不服的，可以向人民法院提起訴訟。如選擇后者，由人民法院委托進行法醫鑒定，再根據鑒定結果進行處理。
　　二、醫療風險協議書的效力問量
　　王貝的主治醫生汪良明說，王貝在接受整容手術前曾與醫院簽訂醫療風險協議書，對手術可能造成的死亡等風險均已告知，王貝表示理解。那么，當事人簽訂手術風險協議是否意味著醫院免責?
　　很多患者覺得醫療風險協議書就像生死狀。尤其是醫療風險協議書中又充滿了艱澀難懂的專業術語，處于弱勢地位的患者及家屬根本無法理解其中的用意，而“發生意外概不負責”之類的條約，則是醫院把所有的手術風險，包括由于醫院自身原因造成的醫療事故責任全都轉移給了患者和家屑，對患者是極不公平的，似乎醫療風險協議書成了生死合同。其實不然，醫療風險協議書“發生意外概不負責”的說法只是醫院在病歷上單方面的記載，對患者沒有法律上的約束力，醫方在醫療過程的業務注意義務是由法律、法規、規章、醫療操作規則明確規定的，是一種法定義務，具有強制性。根本不允許以任何方式變更或免除。發生醫療糾紛后，只要醫院不能舉證證明自己在診療過程中無過錯，就必須承擔相應的民事責任。
　　從醫療慣例來看，幾乎所有的手術在術前都會與當事人簽訂手術風險協議。但是簽訂風險協議不能意味著醫院免責。最終醫院有無過錯，該如何承擔責任，最后根據衛生行政部門的醫療事故鑒定結論來確定。再有就是如果醫院本身在醫療機構資質或者人員資質欠缺、手術過程中有不合法的地方或明顯過錯的地方也是必須要承擔責任的。
　　美容整形也好、醫療也好，輕則導致到人的相貌毀損、重則使人喪失健康、甚至生命。對于人命關天的領域，目前我國對醫療事故處理方面僅有部門規章，尚無國家級的法律。立法上有不適應時代發展的滯后性。而出現醫療事故糾紛后常常引用的卻是合同法、民法甚至是消費者權益保障法，很難有效處理目前的醫療糾紛。而且現有法律法規對于違法行醫、無證行醫處罰后果明顯偏輕。比如對于違法行醫的機構，最高的罰款上限僅為一萬元，而對于非法行醫的現象，罰款上限僅為五千元，相對于高昂的違法利潤，這些機構的違法成本實在不值一提。因此，建議國家有關部門應盡快立法，首先從嚴控制美容醫療行業的門檻標準，另外就是重新規定違法行醫的行政責任、經濟責任、刑事責任，對其違法行為進行從嚴處罰，使違法行醫的成本高貴。這樣才能促進這個行業的真正健康發展。
　　
　　焦點二：刑事責任
　　
　　早在1987年6月，國務院頒布的<醫療事故處理辦法)(現已作廢)第24條規定，醫務人員由于極端不負責任，致使病員死亡、情節惡劣已構成犯罪的，對直接責任人員由司法機關依法追究刑事責任，該規定屬于附屬的刑法規范。為加大對醫療責任事故的懲治力度，我國1997年<刑法)第335條新增設了醫療事故罪，該罪采用了特定主體加業務過失結果的立法模式，以醫務人員為主體要件，以嚴重不負責任為主觀要件，以造成就診人生命和健康的嚴重損害為客觀要件。在實踐中，應著重從以下方面進行認定：
　　
　　一、關于“醫務人員”的認定
　　醫療事故罪的主體必須是醫務人員。作為從事醫療活動的人員，他們具有專業技能和特種技術，負有業務上要求的、比普通人更高的特殊注意義務。當行為人沒有盡到應盡的注意和謹慎義務導致了危害結果發生時，就應當承擔與這種較高的注意義務相適應的刑事責任。由于診療護理工作是群體性的活動。構成醫療事故的行為主體不應局限于醫生、護士，還應包括從事醫療管理、后勤服務等人員。大致可包括：醫療防疫人員，包括中醫、西醫、衛生防疫、寄生蟲防治、地方病防治、職業病防治以及婦幼保健人員等；藥劑人員；護理人員；檢驗、理療、放射、營養等技術人員。當然，認定醫療事故罪的主體，必須從我國現行醫療機構設置和職能劃分的現實性出發，也不能把醫療機構中的工作人員都作為醫療事故罪的主體來看待，而是耍具體情況具體分析。
　　
　　二，關千“嚴重不負責任”的認定
　　醫療事故罪在主觀上只能出于過失，即應當預見自己的行為可能發生就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康的結果，因為疏忽大意而沒有預見或已經預見而輕信能夠避免，嚴重不負責任，是指醫務人員在診療護理過程中，違反診療護理規章制度和技術操作規程，不履行或不正確履行診療護理職責。該罪要求行為人因嚴重不負責任而造成就診人死亡或嚴重身體損害，如果是因行為人缺乏技術能力的，則屬于醫療技術事故，不構成本罪，在實踐中，判斷醫務人員是否屬于嚴重不負責任，主要是從其業務過失的程度來判斷。表現為對就診人的生命和健康采取漠不關心的態度，不及時予以診治；不執行或不正確執行規章制度和履行職責，對危重病員推諉、拒治；嚴重違反明確的各項操作規程；經指出后仍拒絕改正對就診人的錯誤處置等。但是，由于醫療行為畢竟是一種高風險、高難度的群體性行為，行為本身就蘊含著對人的身體可能造成損害的可能，臨床中的醫療損害結果，往往是復合因素共同促成的，因此。應當綜合分析醫療過失行為的具體作用、患者個體狀況等因素，綜合判定醫療過失行為的責任程度。
　　
　　三、關于“造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康”的認定
　　醫療事故罪是結果犯，要求出現了就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的結果，而且這種結果與醫務人員嚴重不負責任之間存在因果關系，關于“死亡”的認定，是指醫務人員因違反診療護理規章制度和技術操作規程導致就診人的非自然死亡；關于“嚴重損害就診人身體健康”的認定有兩套標準。一是“刑法標準”，即最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、公安部于1990年聯合發布的(人體重傷鑒定標準(試行))，二是“醫學標準”，即國務院于2002年通過的(醫療事故處理條例)和衛生部于同年通過的<醫療事故分級標準(試行))，而這兩個標準也不盡統一。我們認為，鑒于醫療事故的特性，在醫療事故中單一適用“刑法標準”是不合適的，在司法領域單一適用“醫學標準”也不妥的。對就診人的傷情認為應當綜合“刑法標準”和“醫學標準”去認定，同時適當考慮醫療過失行為的事故參與度。考慮到我國刑法對過失傷害罪是以傷害結果是否達到重傷作為區分罪與非罪的界限，因此，同樣作為過失犯罪的醫療事故罪中的“嚴重損害就診人身體健康”的損害程度，應等同于或至少不低于重傷的標準。
　　
　　四、醫療事故罪與相似罪名的區分
　　
　　一是醫療事故罪與過失致人死亡罪、過失致人重傷罪。從犯罪構成要件來看，醫療事故罪是身份犯即醫務人員；客觀方面表現為在醫療護理工作中嚴重不負責任，違反規章制度或診療護理規范、常規；侵害的客體是醫療機構的管理秩序和他人的生命健康權利，這就在主體、客觀方面和客體上與普通過失犯罪形成了區別。此外，更重要的區分是醫療事故罪的過失屑于業務過失，是發生在診療護理活動中，后兩罪的過失屬于日常生恬中的過失，可能發生在日常活動中的各個場景。
　　二是醫療事故罪與與非法行醫罪。首先要認識到兩者的主體不同，醫療事故罪的主體是具有相關醫務執業資格的人，而非法行醫罪的主體未取得醫生執業資格的人。其次，醫療事故罪的行為人主觀上對造成嚴重不良后果所持心理態度只能是過失。非法行醫罪的行為人主觀上既可能是過失，也可能是間接故意，其對造成就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康后果所持的態度不是希望危害結果的發生，卻有可能放任。最后從客觀方面看，非法行醫罪如果是過失造成就診人死亡或身體健康嚴重受損的后果。其過失既可以是責任過失，也可以是技術過失，而醫療事故罪的后果是由于嚴重不負貴任造成的，僅限于責任過失。不包括技術過失。值得注意的是，根據(執業醫師法)的規定，醫師經注冊后，只能按照注冊的職業類別，從事相應的醫療、預防、保健業務。對于<刑法)第336條規定的“未取得醫生執業資格”，可以解釋為未取得特定類型的醫生執業資格，違反注冊類別行醫的，應認定為非法行醫罪。例如，行為人持有執業范圍系外科專業的醫師資格證和醫師執業證，而不具備醫療美容主診醫師培訓合格證，由于嚴重不負責任，造成人死亡的，可考慮認定非法行醫罪。
　　刑法是一國法律體系最為重要的組成部分，面對“王貝命觴整容”的不幸，刑法應如何選擇其應然的態度與機制，是社會公眾熱切關注的問題。
　　
　　一、刑法品性與理念的申明
　　刑法的品性與理念，是我們分析在這一事件中刑法應如何選擇其機制與策略的前提，不同的刑法立法與司法定位、理念，可能會影響其最終的結果。這一點，對于素對刑法懷有深厚情結的國民來說，也許是更為迫切與重要的。
　　首先，現代社會中的刑法，以最后法與后盾法為基本品性。“最后法”，意指刑法在整個法律體系中，只是其他法律調整無效時的保障機制。刑法的發動以前置法律救濟用盡為必要；“后盾法”，意指刑法僅規制對前置法律關系造成嚴重損害的行為，以實現對前量法律所維護秩序與社會關系的有效保護。刑法的品性，要求刑法在干預國民生活時。不僅在范圍上只能針對已嚴重破壞前置法律的行為，而且還要符合刑法規定的犯罪構成要件。凡欠缺構成要件的行為，均應限制刑法的發動。正如日本刑法學者所言：“國家制定刑罰法規的必要性，是以對刑罰及刑罰法規所一般具有的機能寄予期望為前提的。”現代社會的刑法，“不僅具有規制犯罪、制止犯罪、處罰犯罪等一般功能，刑罰還有保障功能，即行使保護犯罪行為者的權利及利益，避免因國家權力的濫用而使其受害的機能。”
　　其次。現代法治社會中的刑法，以限制國家對國民權利的介人為基本理念。刑法機能的調整，必然影響到刑法的立法與司法理念，法治的本質，是使本當無限的國家權力有限化，法律應為國民自由提供有效的保障。作為法治對刑事法領域的最低要求，就是要確立罪刑法定原則并將之奉為帝王條款，以充分發揮其在限制與約束國家刑罰權發動中的作用。罪刑法定原則在現代刑法中的確立。是刑法理念變遷與調整的根本體現，將保護人權作為罪刑法定原則的終極目標，是人類刑法理念史上的一次質的飛躍。作為刑法的帝王條款，罪刑法定原則要求國家的刑法權必須體現尊重人權、保障自由的價值觀。
　　第三，現代刑法觀念的啟蒙與傳播，使國家與國民對刑法有了更深刻的認識。現代社會中的刑法，應走下無所不能的“神壇”、絕非維護社會權益惟一機制的理念，以及作為社會控制機制之一的刑法，不僅是社會保障之利器。更應具有保護人權之作用，從而必須審慎運行的認識，已在相當范圍內成為了為國民所接受的基本常識。
　　
　　二、刑法應如何面對“王貝命筋整容”事件
　　(一)我國刑法對人身權益的保護方式
　　生命權與健康權歷來是刑法保護的重點，我國刑法高度重視對人身權益的保護，刑法對人身權益的保護設計了兩種基本模式：
　　一是刑法設置故意殺人罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪等自然犯的罪名，對故意或過失侵害生命權、健康權的行為實施直接的刑法規制。“王貝命筋整容”事件中，若有證據證明作為事件焦點的手術醫生，借手術之名，基于故意或過失損害他人生命或健康權益的，均無法逃脫刑法評價的可能，這是毫無疑義的。
　　二是刑法基于對生命與健康權益特殊保護的需要。在某些法定犯的規定中，將造成或可能造成人身權益的侵害作為成立犯罪的要件，實施間接的刑法規制。醫療事故罪、非法行醫罪等醫療職業類犯罪，即屬此種類型，在此類犯罪中，對國家法定醫療管理秩序的違反是成立犯罪的前置要件。但也因此類犯罪對人身權益的可能影響，被作為犯罪成立的要件加以考慮。刑法理論根據犯罪的成立是否涉及倫理道德的內容，將犯罪作自然法與法定犯的區分，法定犯是指未直接違反人類倫理道德，但因對國家維護特定社會秩序而頒布的經濟或者行政法規的違反，在符合法定要件時，亦作犯罪評價的類型，法定犯最基本的特征是“二次違法性”，意指行為不僅要違反國家對特定秩序維護而頒布的經濟或行政法規，同時，還要具備刑法所規定的犯罪成立條件，對于僅違反行政或經濟法規，但未達到刑法評價程度與要求的行為，無法給予刑法的制裁。
　　
　dc035650db56649bc675497e7fdbe699e3becc24509a54bb0e38717c403c9e5e　(二)影響刑法介入“王貝命筋整容”的因素
　　1　醫療行政管理法規與刑法的介入可能
　　醫療事故罪和非法行醫罪是我國(刑法)第335條、第336條所規定的罪名。由法定犯的特征所決定，成立二罪須以違反醫療行政管理法規為前提。
　　我國醫療行政管理法規的規定，涉及行為主體與行為規范兩個方面，這些規定均對犯罪的成立產生直接的影響。從行為主體要件來看，刑法對醫療事故罪的成立規定了積極的身份要件，“醫務人員”資格是成立犯罪的前提；而對非法行醫罪，刑法則規定了“未取得醫生執業資格”的消極身份要求。顯然，醫療行政管理法規的規定就具有了區分不同罪質、犯罪與違法界限的重要作用。凡是取得合法行醫資格而直接從事診療護理事務的人員，包括國家、集體醫療單位的醫生、護士、藥劑人員，以及經主管部門批準開業的個體行醫人員，在具備其他法定條件時，均可能具備醫療事故罪的主體要件。而對于非法行醫罪。則要參酌(中華人民共和國執業醫師法)的規定。根據該法第2條，醫師是依法取得執業醫師資格或者執業助理醫師資格，經注冊在醫療、預防、保健機構中執業的專業醫務人員，包括執業醫師和執業助理醫師兩種類型。由于通過醫師資格考試，并經注冊取得執業證書，是合法行醫的條件，因而，欠缺任一資格要件而從事行醫活動者。在具備其他法定條件時，均可能成立本罪。
　　同時，根據(醫師執業注冊暫行辦法)第2條，“醫師經注冊取得<醫師執業證書)后，方可按照注冊的執業地點、執業類別、執業范圍，從事相應的醫療、預防、保健活動。”這是對醫師執業地點、類型與范圍的明確規定，對此類規定的違反，也會對刑法的介入產生影響。對于違反執業地點規定行醫的行為，因僅違反了行政管理法規，一般不應成立犯罪；對于違反執業類型規定行醫，但具備從事醫療活動所須的其他資格。行醫中造成嚴重損害的，只能成立醫療事故罪。
　　2　醫療行為規范與刑法介入可能
　　根據刑法。醫療事故罪與非法行醫罪的成立，還涉及是否違反醫療行為規范的判斷問題。
　　刑法規定醫療事故罪的成立須滿足“嚴重不負責”的要件，對此，須進行醫療行為規范符合性的判斷。根據(醫療事故處理條例)第2條，“醫療事故，是指醫療機構及其醫務人員在醫療活動中，違反醫療衛生管理法律、行政法規、部門規章和診療護理規范、常規，過失造成患者人身損害的事故，”因而，成立犯罪所要求的“嚴重不負責任”，應指醫務人員在診療護理中，違反診療護理規章制度和技術操作規程，不履行或不正確履行診療護理職責的行為。司法實踐中，醫療行為規范既包括成文規范，也包括約定俗成在實踐中應當遵守的規范，對嚴格遵守醫療行為規范。但因無法避免的原因導致醫療損害后果的，因欠缺行政違法性條件，不能成立犯罪。
　　刑法規定非法行醫罪的成立須具有“非法行醫”的行為。“非法”性的判斷，應根據醫療行政管理法規中行為主體的規范做出；而是否屬“行醫”行為，則應根據(執業醫師法)做出判斷。根據該法，“行醫”是指從事相應的醫療、預防、保健活動的行為，因而，對于欠缺合法的主體要件者實施醫療、預防、保健活動，情節嚴重的。則可能成立本罪。
　　不僅如此，醫療行政管理法規所規定的免責條款也會影響刑法的介入。根據(醫療事故處理條例)第33條規定，有下列情形之一的，不屬于醫療事故：在緊急情況下為搶救垂危患者生命而采取緊急醫學措施造成不良后果的；在醫療活動中由于患者病情異常或者患者體質特殊而發生醫療意外的；在現有醫學科學技術條件下，發生無法預料或者不能防范的不良后果的；無過錯輸血感染造成不良后果的；因患方原因延誤診療導致不良后果的；因不可抗力造成不良后果的，對于上述情形，就必須排除刑法的介入可能。
　　3　行為主觀內容、侵害結果與刑法機制選擇
　　刑法在為醫療事故罪、非法行醫罪等醫療職業類的配備犯罪構成要件時，根據行為危害性及其程度的具體狀況，規定了不同的行為主觀要件與侵害要件。也會對刑法機制的選擇產生重要的決定作用，刑法將醫療事故罪規定為過失型犯罪，以造成重犬損害后果作為犯罪成立的條件；而對于非法行醫罪，則將之規定為故意型犯罪，以情節嚴重為犯罪成立的條件，由這一罪質界限標準所決定，對于具備合法行醫資格者所實施的過失行為，已經造成嚴重后果的，應成立醫療事故罪，相反，尚未造成嚴重人身侵害結果的，仍無法成立犯罪；對于不具備合法行醫資格者所實施的故意行為，即使未造成嚴重后果，但達到情節嚴重程度的。仍應做出成立非法行醫罪的評價。
　　
　　焦點三：風險防范
　　
　　從法律層面講，“超女”王貝在整形手術后死亡不能稱為事故，只能客觀表述為事件，這是因為王貝的尸體在被解剖前已火化。王貝的家屬對醫院賠償表示“滿意”，王貝的死因無法再查明。與此同時。主刀醫生是否存在手術操作失誤也無法再查清，因為法律是講證據的，而現在沒有、將來也不可能有最為關鍵的死因證據，所以不可能再追究相關責任人醫療事故罪的法律責任。從事實層面講，王貝于2010年11月Ⅱ3日上午lo時在武漢中填醫療美容門診部實施頒面骨整形手術，當日13時20分逐漸出現煩躁不安、呼吸困難、生命體征不平穩癥狀，當日15時56分轉人161醫院進行搶救，同月15日凌晨3時因“呼吸循環衰竭”死亡。湖北省衛生廳組織的專家組調查后認為，王貝術后發生心跳驟停的主要原因可能為氣道梗阻，從而引起缺氧導致心跳驟停，造成氣道梗阻的原因包括：手術創傷出血導致呼吸道梗阻；術中或術后咽喉部組織水腫；術中及術后可能存在誤吸；或上述原因皆有。可見，不論主刀醫生是否應當負法律責任，都不能否認此次整形手術與青春年少的王貝之死有客觀聯系。
　　我國古代就有關于在醫療過程中致人損害的法律規定，“諸醫為人合藥及題疏、針刺，誤不如本方，殺人者，徒二年半。”在新中國成立以后的很長一段時間內，我國沒有將醫療過失致人損害行為單獨規定為犯罪，對于實踐中出現的類似危害行為，要么不按犯罪處理。要么按照玩忽職守罪或者過失致人死亡罪論處，直到1997年修訂刑法時才專門規定了醫療事故罪，不論在刑法上如何界定醫療行為致人損害的事實以及判處何種刑罰。追究刑事責任都不能使已經發生的醫療事故不發生，也不能使已經逝去的生命復活，因此，與其將視線停留在事后的責任追究方面，不如將注意力放在事前的損害預防方面。王貝事件發生后，不少人感嘆說，一次簡單的手術竟然奪走了王貝年輕的生命，如此偶然的結局實在令人遺憾。實際上，在現代社會，簡單常見的事情中往往蘊藏著不為人知的危險，這在不少學者看來是現代社會進入以風險為標志的時代的固有特征，而醫療事故無非是“風險社會”中的一種風險而已。據澳大利亞2001年公布的數據，澳大利亞平均每年發生1，8萬起醫療事故。美國科羅拉多州萊克沃德健康醫療評審公司2006年稱，美國自1999年以來，平均每年有19，5萬人死于醫院醫療事故。據估算，我國每年因醫療事故死亡約20萬人。除了醫療事故以外，交通事故、環境污染、食品毒素、犯罪侵害等也都是“風險社會”的常見現象，從社會學的角度看，風險的存在是伴隨著現代化進程不可避免的現象，它只能被控制在一定范圍內。而不能從根本上消除。為盡量減少”風險社會”對個人日常生活的不利影響，既需要擁有公權力的政府部門從各方面加強對風險的控制，也需要公民個人深刻反思，學會面對“風險社會”，增強適應風險社會和抵御風險的能力。
　　
　　一、市場經濟環境下“風險社會”的成因
　　現代化的進程是因為社會財富短缺而開始的，為了改變財富匱乏的狀況，“用科技發展的鑰匙開啟隱藏的社會財富源泉之門的主張”成為國家在現代化之初的必然選擇。以蒸汽機的發明等新技術為標志的工業革命極大地彰顯了人類征服自然的能力，此后的現代化進程更是將社會生產力推至極致。人類憑借科技力量在社會生產、生活的各個領域不斷地創造著一個又一個人間奇跡和世界紀錄，不斷地突破人類可為的行為界限，也不斷地顛覆人們傳統的倫理價值觀念。現代化的實現還離不開市場經濟環境，正是市場經濟主體對利益最大化的追求為現代化的發展提供了不竭的動力。但是，市場經濟的最大特征是商品化和貨幣化，商品化使得原本不屬于買賣流通的事物轉化為可以進行買賣的商品，貨幣化使得一切事物的價值都用貨幣來衡量。市場經濟的這些特征作用于個人，就可能產生價值觀上的巨大變化；為了追求個人利益的最大化，人們在價值選擇上，更加關注物質的有效性和行為的求利性。為了金錢而敢于冒險，為了盡可能地占據競爭優勢，敢于采取一切看起來可行的手段。對于技術運用而盲，人們的投機心理嚴重，幻想靠“運氣”來獲得成功，敢于冒險使用可能帶來損害的、并不成熟的高新技術。
　　本來，科學技術的發展使人類能夠相對地控制一些不確定性，對于傳統社會中占主導地位的諸如洪水、旱災等自然風險，人類已經能夠相對準確地預測并進行一定程度的預防。然而，正是由于上述風險社會的成因，使得科學技術運用本身產生了超出人們預測和控制能力的風險。也就是說，現代“風險社會”的風險主要是人為制造出來的風險，即來自人類自身活動的風險，德國社會學家貝克認為，人類從20世紀中后期開始進入了以人為風險為主要標志的，風險社會時代”，這種現象是現代化發展的必然后果。“在現代化的進程中。生產力的指數式增長，使危險和潛在威脅的釋放達到了一個我們前所未知的程度”，“在發達的現代性中，財富的社會生產系統地伴隨著風險的社會生產”，當前，我國正值社會轉型期，社會轉型中的各種傳統、現代、后現代和全球化的影響因素錯綜復雜地交織在一起，而繼續保持經濟增長是解決各種社會矛盾的唯一選擇，因此會產生更多、更難以預料和更難應付的風險，
　　
　　二、“風險社會”中政府應當充分發揮社會控制作用
　　風險不僅是人們的主觀評價，而且是一種客觀狀態，即處于安全和危機之間的狀態。從發展的觀點看，風險不會一直處于量變階段，而必然會在內外因素的作用下向著安全或者危機的方向轉化。因此，改變風險據以變化的條件，就能夠引導風險向符合社會需要的方向轉化。由于我國社會轉型是政府主導型的變革，因此，以政府為主體的公共管理系統是應對風險的關鍵。同時，有效地控制和降低風險，保護公民個人的安全和福祉，保障社會的有序運轉，是政府義不容辭的職責所在。所以，政府理應在風險預防之中充分發揮社會控制作用。具體包括以下方面：
　　一是通過加強管理來控制風險的產生。政府作為市場經濟中游戲規則的制定者，必須強化管理者的角色和功能，加強對于高風險行業的監管力度，完善監管措施，提高行業準入門檻，從源頭上最大限度地減少風險發生的可能性，此外，政府應當設立風險預警機制。制定風險處理預案，從而在危機發生時能夠及早發現、有效應對。從“超女”王貝事件來看，據媒體報道，中填醫療美容門診部不能出示主刀醫生的(醫療美容主診醫師培訓合格證)，而主刀醫生成立該門診部已有數年時間。有關監管部門長時間默許沒有相關資質的醫生從事高風險的整形手術，不能說監管是得力的。
　　二是對于不可歸責于個人過失的風險，政府應當承擔起服務、保障和善后的職責。與風險殃及的公民個人相比，政府掌握著優勢社會資源，能夠據以減輕公民個人遭遇的不幸和損失。從現代社會風險的發生機制來說，人為風險是社會現代化所產生的，因此社會負有彌補風險所造成損害的責任。
　　三是嚴格實施責任追究制。無論是風險制造者，還是風險監管者，抑或風險善后者，都應當本著“以人為本”的理念。將風險可能或者已經危及的他人利益放在重要位置，不能為了一己私利而無視風險造成的損害，為了強化上述人員的責任意識，必須嚴格追究相關責任人員的法律、紀律責任。
　　四是加強教育、宣傳，提高公民防范風險的意識，政府作為社會資源的優勢控制者，對行為的風險性質比公民個人有更多的了解，因此，應當及時、全面地提示風險，增強公民抵御風險的意識和能力，調動公民自我防范、自我管理、自我規范的民間防范力量。
　　
　　三、“風險社會時代”公民個人應當增強風險預防意識
　　“風險社會時代”必然存在風險，但對于不同的人來說，風險的影響作用也不相同。對于公民個人而言。風險一般會隨著個人財富的增多而減少。這種風險分配的道理是顯而易見的：“裝得滿滿的錢包使你可以吃，精細飼養的母雞’的蛋、用‘嫩萵苣頭’做沙拉”。“風險分配的歷史表明，像財富一樣，風險是附著在階級模式上的，只不過是以顛倒的方式：財富在上層聚集，而風險在下層聚集”。誠然，貧窮者往往居住在更靠近工業污染的地區，從事的工作接觸有毒有害物質的可能性更大，消費的食物、水和藥品等對健康的危險性更大。但是，這種風險分配的差別并不意味著處于弱勢地位者只能聽天由命，而處于強勢地位者可以高枕無憂。實踐證明，公民個人增強防范風險意識，掌握更多的防范風險知識，采取力所能及的防范措施，就能夠將風險的不良影響降至最低。反之，雖然擁有更多社會資源，但對預防風險不夠謹慎，則同樣會招致危險，釀成不幸。從醫療領域的情況來說，盡管現代醫療技術迅猛發展，但醫療活動畢竟是高技術性業務，必然具有高風險性。在這種情況下，公民個人如果輕信醫療技術的安全性，則招致醫療風險的可能性就大大增加。“超女”王貝家境良好，閨中密友稱王貝“是一個大大咧咧的愛美女孩“。因此，不排除王貝選擇做整形手術時不夠謹慎的可能性。由于風險的制造者和受害者最終都會具體到公民個人，而假如每個人只考慮自己不會受害。而不考慮他人是否會因自己的行為受害，那么人人都會處于危險之中。所以，在全社會倡導“己所不欲，勿施于人”的責任觀念也是至關重要的。
　　加強醫療整形美容行業監管不僅是該行業健康發展的需要，也是解決該行業突出問題、維護就醫者權益的需要。應當多方位、多層次地加強監管措施，做好醫療事故防范，避免王貝這樣的不幸事件再次發生。
　　一、加強監管是醫療整形美容行業健康發展的需要
　　談到整形美容，在人們的傳統觀念中，往往存在一種抵觸的心理。很多人恐怕只有在面部存在嚴重“瑕疵”的情況下才會考慮“整容”。因此。“超女”王貝的整容也為很多人所不解。但是。醫療整形美容作為一種針對特殊美容需求而形成的醫療技術種類，已發展為一種新型產業。根據中國整形美容協會的不完全統計，到2009年為止，我國從事整形美容行業的從業人員達到20萬人，年總營業收入已超過150億元。
　　醫療整形美容行業的產生源于社會的需要；首先，醫療整形美容能夠滿足部分人群的特殊需求。據不完全統計，僅我國每年就有幾十萬人接受各類醫療整形美容手術。其中，部分人群對醫療整形美容具有特殊的需求，如先天性畸形者、后天外傷者、演員、模特等。先天性畸形者、后天外傷者進行醫療整形美容手術，是一種醫學治療行為，對于改變外形的傷痕、撫慰內心的陰影均具有積極意義，而演員藝人進行整容則有很多屬于“完善性”美容需要。成功打入好萊塢的“英倫玫瑰”凱特，貝金賽爾近日在接受某時尚雜志專訪時，直言好萊塢對外貌的過分追求已經到了病態的地步，無論男女星，做整容早就成為稀松平常的謀生手段，其次，醫療整形美容能夠滿足人們對個體審美的需求。從審美的角度而言。隨著社會的開放發展與觀念的多元化，每個人都可以有自己的審美眼光，也都可以有對自身審美的獨特需求。對于與生俱來的面孔。不同的人確實可能存在不同的接受度，對其進行“改善”確實可以理解。還有的人通過醫療整形美容來“留住”青春容顏。對于個人的精神健康也有不小的益處。
　　如此看來，醫療整形美容行業作為一個“朝陽產業”，有著廣闊的前景。對于這一新興產業，我們應當進行正確的引導，促使其朝著科學、健康發展的軌道前進。俗話說的好，“嚴師出高徒”。只有嚴格監管、引導得當，才能有效推動這一產業的健康發展。而在當前的形勢之下，依法嚴格監管應當發揮更為重要的作用。
　　
　　二、加強監管是解決醫療整形美容行業突出問題的需要
　　近年來，醫療整形美容領域的制度建設取得了一定的進展，衛生部2001年制定下發了(醫療美容服務管理辦法)，對美容醫療機構的設置登記、執業人員資格、執業規則等均作了規定。此后衛生部丑對1994年制定的美容醫療機構的基本標準進行了修訂，規范了美容醫療機構的準入門檻。2009年，衛生部制定下發了(醫療美容項目分級管理目錄)，將醫療美容技術進行分級管理，明確了各類別醫療機構可以實施的美容手術范圍，并要求各省、自治區、直轄市衛生廳局可以根據本地實際對醫療美容項目和項目分級進行適當調整。進行嚴格管理，
　　但目前，醫療整形美容行業暴露出的問題仍然相當嚴重。各地從事整形美容的機構魚龍混雜，既有經過審批由衛生部門頒發相關許可證的醫院，也有經過審批成立的醫療整形美容門診部和診所，甚至還有只能開展生活美容的美容院。一方面是醫療整形美容行業的發展難以滿足消費者的巨大需求，例如有著千萬人口的北京僅有lm余家正式醫療美容醫院、門診部和診所，而實際需求達到千所以上；另一方面是很多不具備資質和條件的機構和個人為獲取經濟效益而涉足其中。
　　同時還存在醫療整形美容服務資源分布不均、不正當競爭、醫療事故頻發等突出問題。由于一些不具備醫療美容資質的生活美容院違規提供整形服務，一些具有整容資格的醫療美容機構“超范圍”提供服務，或者缺乏高質量的專業人員、從業人員整體水平偏低、操作中違反規范等原因，導致越來越多的失敗案例，產生很多整容事故。有記者從中國消費者協會了解到，近10年來，全國發生的各種美容毀容案高達20多萬起，近30萬人受到各種不同程度的傷害。王貝所做的主要整容手術就屬于(醫療美容項目分級管理目錄)規定的操作過程復雜，難度高、風險大的四級美容外科項目。按照該目錄規定，顴骨降低術、下價角肥大矯正術、上下煩骨其它成形術等四級美容外科項目，僅三級整形外科醫院和設有醫療美容科或整形外科的三級綜合醫院才能開展。而為王貝實施手術的武漢中填整形醫院在衛生部門登記的名稱則為“武漢中澳醫療美容門診部”，顯然不屬于三級整形外科醫院或者三級綜合醫院，可見，當地衛生部門并未按照衛生部公布的<醫療美容項目分級管理目錄)進行監督管理，這一方面說明醫療整形美容行業仍然處于不規范運行的狀態，另一方面也說明個別地方的衛生部門對醫療整形美容行業的監管工作仍然較為薄弱。
　　
　　三、多管齊下加強監管，勢在必行
　　為了醫療整形美容行業能夠健康發展，為了解決該行業存在的突出問題，加強監管勢在必行，應當多管齊下，從制度完善、資質審批到日常檢查，從人員管理到懲處違法，多方位、多層面地落實監管措施。防范醫療整形美容醫療事故的再次發生。
　　其一，應當從立法層面盡快完善行業管理方面的規定和標準，盡管近年來衛生主管部門針對醫療整形美容行業出臺了多項法規，但目前的制度規定仍然明顯滯后。衛生部(醫療美容項目分級管理目錄)規定的分級管理等被認為能夠帶來明顯效果的制度，實踐中在有些地方并未得到貫徹實施。這不能不說是監管制度建設上的一個漏洞。
　　其二，應當按照醫療整形美容分級管理制度對醫療設備、從業人員的條件要求，嚴格執行醫療整形美容機構的資質審批。對于申辦美容醫療機構或醫療機構設置醫療美容科室的資格和執業人員資格，衛生部門要嚴格按照<醫療美容服務管理辦法)和<醫療美容項目分級管理目錄)等相關規定進行審查，對不符合條件的堅決不準核發美容醫療機構<設置醫療機構批準書)和<醫療機構執業許可證)，
　　其三，衛生部門應當開展嚴格的日常檢查制度，對非法經營者進行取締，對不符合條件的限期整改，對不符合分級管理規定執業的機構予以嚴厲懲處。只有通過日常的定期檢查，對醫療整形美容機構的醫療條件、從業人員資質、醫療病歷等進行審查核實，才能及時發現違法醫療整形美容活動，才能提前防范醫療整形美容醫療事故的發生。這是保護消費者正當權益的要求，同時也是衛生部門應當履行的職責之一，
　　其四。加強對醫療整形美容行業從業人員的監督管理，將醫療事故與從業資格掛鉤。整形美容行業從業人員的技術水平、職業道德、責任意識等是醫療整形美容行業健康發展的基本保證，也是就醫者健康權益的重要保障，衛生部門應當加大對該領域從業人員的監管，對因故意或者過失違反醫療衛生相關規定造成整形美容醫療事故的，應當落實處罰措施，直至取消其從業資格。
　　其五，對非法行醫、醫療事故違法犯罪活動加大打擊力度，對違法犯罪分子形成威懾。對于醫療整形美容機構及其人員違反相關衛生行政法規的違法行為，主管行政部門應當堅持依法嚴厲懲處的政策。可以通過發放獎金等方式，來提高廣大群眾舉報違法行為的積極性。而對于那些違反刑法規定，構成非法行醫罪、醫療事故罪的，則要送交司法機關依法追究其刑事責