涉外離婚所引起的管轄權(quán)以及法律適用問題

何天華

【摘 要】隨著我國對外開放的不斷深入和擴(kuò)大,人們對外交往日益增多,涉外婚姻家庭問題有了增加趨勢,尤其是涉外離婚現(xiàn)象的增多。涉外離婚案件引發(fā)了大量法律沖突問題,對這些問題的認(rèn)識及解決對當(dāng)事人以及我國利益有著重要影響。研究涉外離婚案件的管轄權(quán)、適用的法律問題,對這些問題加以解決,以便在實(shí)踐與理論上都對涉外離婚進(jìn)行分析和提出建議。

【關(guān)鍵詞】涉外離婚;管轄權(quán);法律適用;外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行

中圖分類號:D913.9文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1009-8283(2010)07-0257-01

涉外婚姻家庭關(guān)系是涉外民事關(guān)系的一個重要組成部分,也具有一般涉外民是關(guān)系的共同屬性。涉外婚姻是指具有涉外因素的婚姻,即婚姻主體一方或雙方為外國人,或者婚姻行為地在國外。由于各國都認(rèn)為涉外離婚涉及本國的公共秩序以及本國公民的切身利益,所以都主張凡涉及本國公民的離婚案件本國法院享有管轄權(quán)且本國法院應(yīng)行使司法審判權(quán),所以涉外離婚所引發(fā)的法律沖突最為激烈。

1 涉外離婚的管轄權(quán)

涉外離婚的管轄權(quán)是指涉外離婚案件發(fā)生時,依據(jù)國際條約和國內(nèi)立法規(guī)定以什么原則確立的法院的審理資格。因?yàn)樯嫱怆x婚涉及國家的公共秩序和本國公民的切身利益,所以世界各國倡議當(dāng)事人的住所、居所、國籍作為涉外離婚管轄的依據(jù),由于受理法院準(zhǔn)據(jù)法的制度以及內(nèi)國法的不同,直接影響了當(dāng)事人的利益,所以確定涉外離婚的管轄權(quán)非常重要。現(xiàn)今世界上大部分國家都遵循以下三種原則:

一是以離婚當(dāng)事人的住所、居所為管轄依據(jù)。這是以英、美以及拉丁美洲的一些國家采取的原則。如英國1973年《住所與婚姻訴訟法》。二是以當(dāng)事人的國籍為管轄依據(jù),即使不居住在本國也應(yīng)該有當(dāng)事人本國受理。這是德國、法國、丹麥、荷蘭等歐洲大陸國家實(shí)行的原則。三是兼采當(dāng)事人住所、居所與國籍為依據(jù),也可稱為“折衷主義”。其中有些國家以住所地標(biāo)志為主,有的以國籍標(biāo)志為主。本原則是以第11屆海牙國際私法會議上制定的《承認(rèn)離婚與法律別居公約》為典型的。因?yàn)閷τ诤Ｑ绹H私法會議這樣一個擁有世界上所有法系的國際組織而言,采用第一、二種做法顯然不切合實(shí)際,因?yàn)檫@些國家關(guān)于離婚和別居管轄權(quán)的規(guī)定差別非常大。另一方面,既然公約的目的在于防止“跛足婚姻的出現(xiàn)”,那么采用此種標(biāo)準(zhǔn)也是不合適的。因此,委員會在公約中規(guī)定連接點(diǎn),作為管轄權(quán)的依據(jù),試圖在離婚判決承認(rèn)的領(lǐng)域確立間接管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。在選擇管轄權(quán)依據(jù)時,委員會認(rèn)為,確定連接點(diǎn)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是連接點(diǎn)與夫妻雙方之間的實(shí)際聯(lián)系,或者說是與婚姻的實(shí)際聯(lián)系。公約設(shè)立了三個確定管轄權(quán)的聯(lián)系接點(diǎn)——慣常居、國籍和住所。

因?yàn)楦鲊罁?jù)的管轄權(quán)原則不一樣,所以可能同時都對一案件有管轄權(quán),這時可能會引起“一事兩訴”的問題,即同一案件多國或一國內(nèi)多法域?qū)徟?造成判決結(jié)果不一致,浪費(fèi)司法資源。許多國家采用“先受理原則”來解決這一矛盾,也就是對同一涉外民事案件,與案件有關(guān)的國家或法域?qū)Π讣惺构茌牂?quán),看當(dāng)事人首先在哪一國或法域提起訴訟,案件由首先受理的國家或法域的法院行使管轄權(quán),對案件進(jìn)行審理。我國涉外離婚案件,中華人民共和國人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的,一方當(dāng)事人向外國法院起訴,而另一方當(dāng)事人向中華人民共和國人民法院起訴的,人民法院可予受理,判決后,外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案作出判決裁定的,不予準(zhǔn)許;但兩國共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。也就是說我國允許“一事兩訴”。根據(jù)從英美法系國家引入的“不方便法院原則”,對涉外離婚案件的管轄,特別涉及當(dāng)事人提出管轄異議的案件,應(yīng)遵循當(dāng)事人的訴訟,有利于民事爭議解決的原則,相互尊重,充分協(xié)商,不爭管轄,以便利爭議的解決為原則。但是,這一規(guī)定也存在著弊端,就是如果該判決需要在外國申請和執(zhí)行,由于外國法院先受理了案件,或已作出了判決,我國的判決就不能在國外得到承認(rèn)和執(zhí)行,這反而不利于對我國一方當(dāng)事人的保護(hù)。

2 涉外離婚的法律適用

涉外婚姻案件適用的法律可以是一國國內(nèi)法律,可以是與當(dāng)事人或者案件有聯(lián)系的外國法,也可以是一國締結(jié)或參加的國際條約或當(dāng)事人選擇適用的國際慣例。現(xiàn)今世界上各國采用的沖突立法原則可以分為以下四類:

(1)適用法院地法。即離婚原因和請求的法律適用,以法院所在地法律為準(zhǔn),此學(xué)說由19世紀(jì)德國學(xué)者薩維尼提出,世界上許多國家,如英國、美國、挪威以及拉丁美洲的一些國家都采用此原則。(2)適用屬人法。本原則多為歐洲大陸國家,除芬蘭、瑞典以外的北歐國家,東歐等采用。它是隨著在人的身份問題上依國籍法主義發(fā)展起來的。 (3)重疊適用法院地法和屬人法的折衷主義。這一學(xué)說認(rèn)為,完全依法院地法或?qū)偃朔ň斜锥?故應(yīng)將法院地法和屬人法相結(jié)合。因?yàn)橥耆m用當(dāng)事人屬人法,如果當(dāng)事人本國法規(guī)定的離婚原因違反法院國的公共秩序,或者相反,以當(dāng)事人本國法,或住所地法,不允許離婚,而依法院地法卻允許離婚,這時法院所作出的離婚判決又很難被當(dāng)事人的本國法律所承認(rèn)。(4)適用有利于離婚的最密切聯(lián)系原則。它作為一種新的立法中出現(xiàn)的趨勢,已被一些國家和地區(qū)所采用,它有兩種表現(xiàn)形式,一種是以東德一些國家為代表的用法院地法作為輔助的應(yīng)適用的離婚準(zhǔn)據(jù)法,一種是以瑞士為代表的允許當(dāng)事人自主選擇法律。這種放寬政策有利于離婚的實(shí)現(xiàn)。

我國《民法通則》第147條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用結(jié)婚締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律。”本條規(guī)定也存在著欠妥之處:首先,從僅指法院地法的情況看,該條規(guī)定調(diào)整的只是訴訟離婚,不包括協(xié)議離婚;其次,沒有區(qū)分離婚的形式要件和實(shí)質(zhì)要件,一概適用同一個法規(guī),不僅缺乏針對性,而且還可能在實(shí)踐中損及當(dāng)事人的利益;再次,僅指明法院地法,忽視了被告的本國法,在實(shí)踐中極易造成“跛腳婚姻”;并且,在內(nèi)容上也不完整,因?yàn)樗鼉H規(guī)定了中國人與外國人離婚的法律適用,而對居住在我國境內(nèi)的外國人與外國人之間的離婚的法律適用、中國人與中國人在外國離婚的法律適用以及外國人之間在我國離婚能否得到承認(rèn)等問題,并沒有作出規(guī)定;最后,單純的采用法院地法,容易導(dǎo)致當(dāng)事人“挑選法院”,不過,我國涉外離婚案件的法律適用正從單一制向區(qū)別制過渡,這一變化是否符合我國國情,還需要實(shí)踐的檢驗(yàn)。

3 小結(jié)

綜上所述,涉外離婚所產(chǎn)生的管轄權(quán)以及法律適用問題,都是我國國際私法學(xué)界研究的熱點(diǎn)。對于各國解決法律沖突不一樣的做法,我國應(yīng)根據(jù)國際社會的實(shí)踐以及我國的實(shí)際情況,完善我國涉外離婚的各方面立法,從各國立法以及國際公約里汲取新的、適宜我國的立法原則,從而解決“跛足婚姻”、“挑選法院”、“一事兩訴”等產(chǎn)生的問題,以助于涉外離婚案件簡便程序、審查結(jié)果,更好幫助當(dāng)事人獲得跨國離婚的法律訴求與個人利益。