關于公司章程的法律思考

張 璇

(廣東商學院法學院，廣東 廣州 510320)

關于公司章程的法律思考

張 璇

(廣東商學院法學院，廣東 廣州 510320)

新《公司法》中對公司章程的效力、內容等作出了詳細的規定，體現了新《公司法》尊重公司自治的價值理念，賦予了公司廣闊的自由空間和新的生命力，但公司章程卻出現了“格式化”的現象。鑒于公司章程的重要性，應從明確股東會和董事會的職權范圍、規范股東會、董事會、監事會會議的議事方式和表決程序等方面著手，充分發揮公司章程的作用，以促進公司的規范和發展。

公司章程;公司自治;格式化

2006年1月1 日正式實施的新《公司法》在總結公司法律實務問題和法院司法審判經驗的基礎上，大膽借鑒外國公司法的理論與實務，在公司制度設計上做出了重大的突破和創新，體現了先進的立法理念和價值取向。而公司章程作為公司的靈魂，則更加集中地體現了公司自治這一理念，充分賦予了公司自由的空間。

但是，這份法律界送給商界的大禮在實踐中卻遭受漠視，公司章程泛化的現象十分嚴重，其應有價值得不到充分體現。對此，本文將對公司章程在實踐中出現的問題進行成因分析，進而在闡述公司章程性質和作用的基礎上，結合實例強調公司章程的重要性，喚起公司、股東等對公司章程的重視，并提出相應的對策。

一、公司章程概述

(一)新《公司法》中關于公司章程的規定

新《公司法》中對公司章程的效力、內容等作出了詳細的規定，這些規定都體現了新《公司法》尊重公司自治的價值理念。

1.公司章程的效力

《公司法》第11條規定:“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力?！?/p>

2.公司章程的絕對必要記載事項

絕對必要記載事項是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項，公司章程缺少其中任何一項或者任何一項記載不合法，就會導致整個章程的無效。［1］

《公司法》第25條第1款前7項規定了有限責任公司公司章程的絕對必要記載事項;《公司法》第82條第1款前11項規定了股份有限公司公司章程的絕對必要記載事項。

3.公司章程的相對必要記載事項

所謂相對必要記載事項，是指法律列舉規定的一些事項，可以聽憑章程制訂人自主決定是否載入章程。一旦章程予以記載，便發生效力。如果不予記載或者某項記載不合法，則僅該事項無效，章程的其他事項仍然有效，不影響整個章程的效力。［2］《公司法》對相對必要記載事項的規定比較分散，主要有八條規定。

4.公司章程的任意記載事項

所謂任意記載事項，是指法律并不列舉，只要不違反法律的強行規定、公共秩序和善良風俗，章程制訂人便可根據實際需要載入章程的諸事項。［3］

(二)公司章程重要性分析

1.公司章程的作用

(1)公司章程的內部作用

1)公司章程是股東行使權利和履行義務的保證。一方面，股東因出資而獲得股權，相應地享有表決權、股息紅利請求權、訴訟請求權等權利，而公司章程恰好為股東如何行使這些權利提供了必要的規范;另一方面，除了法定義務外，公司章程還可以為股東設定義務，防止部分股東濫用股東權利，保障其他的股東權益。

2)公司章程是公司的指南針。公司章程確定了公司的組織結構、內部關系和開展業務活動的基本規則和依據。［13］公司章程規定了公司的經營范圍、營業期限、解散事由、股權繼承等事項，設定了公司存在、發展的框架，規劃了公司的發展方向。

3)公司章程是公司的自治規則。公司章程確定了公司內部各個組織結構的職權范圍、議事方式、表決方式等，上至高級管理人員，下至普通工作人員，都必須按照公司章程的規定從事工作，不得違反公司章程。

(2)公司章程的外部作用

1)公司章程是設立公司的法定必要文件。《公司法》第11條、第23條和第77條都作了同樣規定，就是設立公司必須依法制定公司章程，而且公司章程還必須寫清楚絕對必要記載事項，否則將無法設立公司。

2)公司章程是公司對外的信用證明。公司章程中寫明了公司的注冊資本、股東成員、經營范圍，有的還寫明是否能夠對外擔保等信息。這些信息表明了公司的交易資格、交易能力等情況，是交易相對人或第三方予以考慮的重要因素。因此，公司章程有利于公司對外開展經營活動，是公司最有力的信用證明。

3)公司章程是國家進行行政管理的重要依據。從行政部門接受設立公司的申請登記注冊，到行政部門審查核準成立公司，再到行政部門對修改的公司章程進行變更登記，處處體現了國家的意志，即通過公司章程對公司進行監管和提供法律保障。

2.公司章程的重要性

從公司章程的性質和作用可以看出，不管從什么角度來看待公司章程，不管公司章程的性質如何，也不管公司章程的作用是對內還是對外，總而言之，公司章程在公司中有著極其重要的地位。公司章程既是股東間權力分配的契約，又是公司運作管理的規則，既是組織機構權力制衡的根據，又是國家機關行政管理的橋梁。首先，股東或發起人可以通過對公司章程的設定來將公司法的法律規定具體化，使得公司法的相關規定更具可操作性;其次，股東或發起人還可以依法設定某些條款，來排除公司法某些規定的適用，使得公司的運行更符合公司的實際狀況;再者，股東或發起人還要充分利用任意記載事項，來彌補公司法的不周詳性，以此來滿足公司的需要。

二、公司章程在實務中所存在的問題

1.問題的表征

從上述《公司法》的規定不難看出，新《公司法》鼓勵公司自治，賦予了公司廣闊的自由空間和新的生命力，公司可以根據自身的具體情況，設計公司章程，彰顯公司個性文化，使得公司的管理運作更加合理順暢。

但是，盡管法律給予了如此寬松的規定，在實務中，公司章程還是千篇一律。某些地方的公司登記機關要求發起人購買公司登記機關印刷的公司章程范本，而且把公司章程變成了“填空題”，不允許公司在公司章程范本之外自行設計公司章程條款。［4］不僅行政機關如此，甚至一些公司和律師也滿足于這類“格式章程”。

但是股東們卻忽略了一點，那就是隨隨便便以“格式章程”應付了事，貪一時之方便，反而可能會使問題變得更加麻煩，有時甚至還會因此喪失寶貴的商機。

2.問題的危害

在公司章程的設計中，問題較大的是相對必要記載事項和任意記載事項。有時候，一項相對必要記載事項設計不夠周詳，往往會使公司的正常運作遭受阻滯;而對于任意必要記載事項，如果沒有在公司章程里面設計清楚，等到問題出現，往往會錯失良機或引起內部矛盾，有時候甚至會找不到法律規定支撐，令交易相對人或第三方無所適從。以上種種問題，歸結起來主要有以下三個方面:

(1)權責不明。例如，股東(大)會有什么職權?董事會有什么職權?如果股東(大)會的職權和董事會的職權在某些問題上有矛盾該如何處理?這些問題在公司章程里面沒有明確寫明或者根本就沒有涉及，結果造成權責不明。

有這么一個案子，一個公司董事長自己做決定把一個盈利非常好的分公司賣掉了，在股東反對下，這位董事長被迫召開了一次董事會，五票贊成，三票反對，董事會追認了他所簽訂的股權轉讓協議。可是股東還是不同意，就召開了股東會，否決了董事會的這一結果。這種情況下，到底是聽董事會的還是股東會的?［5］因為《公司法》第38條規定股東會決定公司的經營方針和投資計劃，同時第47條規定董事會決定公司的經營計劃和投資方案。的確，如果咬文嚼字，可以理解為股東會是宏觀把握，董事會是微觀操作，但該問題是宏觀還是微觀本身就難以辨認，更別說由誰決定。

(2)爭議增多。股東(大)會、董事會、監事會的議事方式和表決程序是否合理?既然討論的問題有先后緩急，那么議事方式和表決程序也應該有相應的變化，不能一成不變。正如對一項投資進行表決，有人覺得應該一致通過，有人覺得應該2/3多數通過，有人覺得一半以上通過即可，到底該怎樣表決，法律沒有規定，公司章程也沒有規定，爭議越爭越多，問題卻一直得不到解決。

(3)影響正常經營和發展。公司能不能對外進行擔保?如果能，擔保數額又可以是多少?公司經理對外能否作為公司的法定代表人?例如某些銀行就曾遇到這樣一個問題，公司章程中沒有提到公司對外擔保的事宜，銀行不知可否接受該公司提供的擔保?［6］的確，這可以通過協商或者修改公司章程使問題得以解決，但是在商機轉瞬即逝的市場上，資金一旦不能及時到位，后果將不堪設想。

三、公司章程“格式化”的原因分析

(一)主觀原因

1.股東缺乏必要法律知識

《公司法》兼法理、公司制度和管理于一身，其法學理論性和行業專業性都很高，有些股東對《公司法》了解不多，有的根本就不了解。大多數股東只從行政機關那里獲知絕對必要記載事項，而對于分散在《公司法》不同條文中的相對必要記載事項和任意記載事項卻不清楚，這導致在制定公司章程的過程中就沒有全面地考慮和設計章程條款，為“格式章程”的形成提供了可能。

2.股東偏重眼前利益

不少股東在設立公司時，只注重市場，只看重利潤，只講究效率，而不去認真研究公司章程對今后規范公司經營行為的重要作用，往往急于求成，爭時間趕速度［7］，把公司章程僅僅當成設立公司的一項要件，敷衍了事。

3.股東法律意識淡薄

很多股東都不注重事先預防，往往要等到問題發生才求助于法律。有時候，股東們只需要在公司章程里多加一句話，甚至改變一個字眼，就可以避免不必要的問題發生，但許多股東就算知道公司章程規定可以修改，也沒有要做好事先預防的意思，可見股東維護權益的法律意識多么淡薄。

(二)客觀原因

1.行政機關機械化執法

有些工商行政部門機械化地執行《公司法》中關于絕對必要記載事項的規定，對公司章程只進行簡單的形式審查，不管公司章程是“格式化”還是照搬其他公司的公司章程，只要不違反法律，就可以順利登記，有的工商行政部門甚至提供公司章程范本，讓申請人“填空”，這樣的“辦事效率”換來的公司章程是機械化執法的結果。

2.缺乏配套的組織和服務

市場經濟是法制經濟，既然是法制經濟，就要求有法制環境，市場需要有法律專業服務來輔助。例如一些法律服務中介組織，專門提供公司法咨詢、輔助辦理公司登記業務等專業服務。而目前這方面的中介組織還很缺乏，除上海、北京等經濟發達地區外，其他城市還沒有普及，而專業化的法律服務要求卻是非常廣泛的，這就為采用“格式章程”留下可乘之機。［8］

四、關于充分發揮公司章程作用的幾點建議

(一)明確股東會和董事會的職權范圍

《公司法》第38條第1款第1項規定股東會有“決定公司的經營方針和投資計劃”的職權，而同時在第47條第1款第3項又規定董事會有“決定公司的經營計劃和投資方案”的職權。一個是經營方針，一個是經營計劃;一個是投資計劃，一個是投資方案。這一規定十分模糊，必須在公司章程里面作出明確規定。哪些內容是由股東會決定，哪些內容是由董事會決定;同樣的內容，在多少數額以上是股東會決定，多少數額以下是董事會決定等等，這些都必須一一界定清楚。

(二)規范股東會、董事會、監事會會議的議事方式和表決程序

如在股東會中，股東是按出資比例行使表決權，還是按人頭行使表決權，是一人一票，還是一人多票，這都可以在公司章程里面寫清楚。同樣，在股東會、董事會、監事會的會議上，對于什么內容的決議要有多少比例的成員出席，通過決議要有多少比例的出席成員贊成。例如關系到公司總體發展方向的決議，就要由股東會2/3以上人出席，并有2/3以上人贊成方可通過。

(三)明確公司對外擔保的限額和決議方式

公司能否對外擔保，如果能擔保數額又是多少，這一內容屬于公司章程的任意記載事項，公司可以自由選擇。因此，為了公司的穩定和發展，必須在公司章程里設計好這一部分內容。即要在公司章程里寫明，在什么情況下，公司可以對外擔保，對外擔保的限額可以是多大，同時還須寫明，對于公司對外擔保這一事項的決議，是由股東會決議還是董事會決議，或者是以擔保數額來區分決議權的歸屬，以及決議時的決議方式，這些都要清清楚楚地寫進公司章程。

(四)設計合理的經營范圍

按照新《公司法》的規定，公司的經營范圍并不與公司的權利能力和行為能力掛鉤，但是一個公司的經營范圍合理與否，關系到公司的形象、信用和品牌。公司章程是公司的指南針，而經營范圍就規定了公司今后的活動空間?？臻g太小不利于做大，空間太大則不利于做強，唯有合理得當的經營范圍，才能保證公司的發展。例如做運動產品，如果僅限于體育服飾，則空間太窄，如果擴大到服飾、器材、護膚、飲料，則空間太泛。因此，為了公司的發展，可以把經營范圍定位在體育類的相關產品上。

(五)確保公司內部穩定性的幾項內容

公司尤其是有限責任公司，是具有一定人合性的企業法人，因此，對于股權的轉讓、股東的繼承問題，有必要在公司章程里加以規定，避免不必要的糾紛。以股東的繼承為例，《公司法》第76條規定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規定的除外。如果公司章程沒有規定，則按照法律的規定，自然人的合法繼承人自動繼承股東資格。但是，如果某個股東的合法繼承人人品不好，不適合一起合作，那么就不能讓該人自動獲得股東資格。所以在公司章程里可以設計好這一內容，對于股東資格的繼承，應由股東會討論決議后方能決定。

(六)行政機關加強行政指導

各級工商行政管理部門的注冊業務人員應當認真研究公司法，了解公司實務及其公司在運營中因章程問題引起的投資擔保決策權爭議、股權轉讓爭議、經營權爭議及股權繼承爭議等情況。［9］在充分認識公司章程的基礎上，為前來申請登記的發起人做好全面的行政指導，告知公司章程的重要性，避免公司章程的盲目抄襲，杜絕“格式章程”的使用，從源頭上提高公司章程的實用性。

新《公司法》為公司帶來了新的自由度，但與此同時，它也為公司帶來了新的風險。在以前，基本上問題都是有法律規定，雖然很多事情被束縛，但起碼問題明確，不用爭議。但現在，為了契合市場的發展需求，以前很多被限制的事項都解封了，公司更自由了，但有些問題卻不再由法律來規定而是由公司來自治。在自由與風險并存的新時代，因為自由，公司可以大膽地去設計發展藍圖，因為風險，公司必須小心地去填補法律漏洞。而唯有一份符合公司自身特點的嚴密的公司章程，才能使公司馳騁于新的自由空間，才能幫公司避免不必要的糾紛，才能讓公司的發展更快更順暢。

[注 釋]

［1］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.120－121.

［2］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.120.

［3］范健 .商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.121.

［13］白立琨.新公司法中公司章程的法律效力［J］.法制與社會，2008，(19):147.

［4］馬賀安.新公司法:創富的雙刃劍［M］.北京:機械工業出版社，2006.7.

［5］馬賀安.新公司法:創富的雙刃劍［M］.北京:機械工業出版社，2006.50.

［6］韓玲.新公司法有關公司章程的規定及其對我行實務工作帶來的影響［J］. 金融與法，2006，(6):76.

［7］［8］宋百成，喬運鴻.對公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學報，2008，(2):56.

［9］宋百成，喬運鴻.對公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學報，2008，(2):57.

［1］范健.商法(第三版)［M］.北京:高等教育出版社，2007.

［2］馬賀安.新公司法:創富的雙刃劍［M］.北京:機械工業出版社，2006.

［3］韓玲.新公司法有關公司章程的規定及其對我行實務工作帶來的影響［J］. 金融與法，2006，(6).

［4］宋百成，喬運鴻.對公司“格式章程”的法律思考［J］.中共太原市委黨校學報，2008，(2).

［5］范健，王建文.公司法［M］.北京:法律出版社，2006.

［6］姜婷婷.淺論公司章程的性質［J］.濟寧學院學報，2008，29(2).

［7］鄭顯芳，陳云霞，倪弘.中國公司法律制度研究［M］.成都:西南財經大學出版社，2008.

［8］林志輝.淺析公司章程的法律性質［J］.北方經濟，2008，(3).

［9］白立琨.新公司法中公司章程的法律效力［J］.法制與社會，2008，(19).

［11］宋耀欣.淺析公司章程在公司治理中的地位和作用［J］.法制與經濟，2008，(9).

［12］郭奕.論公司章程自治的界限［J］.浙江社會科學，2008，(4).

［13］李麗榮，蔣玉湘.公司章程的重要性之我見［J］.商場現代化，2008，(2).

［14］武莉華.淺析公司章程的法律性質［J］.商場現代化，2008，(5).

［15］周敏健.論新公司法的重大突破和創新［A］.公司法律師實務［C］.北京:法律出版社，2006.

［16］郭小東.新修訂公司法若干重要法律問題評述［A］.公司法律師實務［C］.北京:法律出版社，2006.

［17］萬杰.新公司法實施后有限責任公司章程的制定和修改［A］.公司法律師實務［C］.北京:法律出版社，2006.

DF411.91

A

1671－5136(2010)02－0048－04

2010－04－25

張 璇 (1986－)，女，廣東梅州人，廣東商學院法學院民商法專業08級碩士研究生。