建筑工程項目管理中的合同、索賠和風險管理

鄭一峰

（上海斯美科匯建設工程咨詢有限公司，上海200092）

0 前言

隨著社會經濟的發展，中國的建筑業也是面臨著大好的發展機遇。建筑業無疑是一個大市場，我國每年在建設上投入的資金在GDP中占有相當的比重，這從我國建筑業3 000萬的從業人員的規模來看就可見一斑。中國正在進一步融入全球經濟之中，很多行業正逐漸地適應這一形勢，建筑業也是如此。國外的企業可以進來，國內有實力的可以走出去；以前不重管理，現在應該將其放到一個重要的位置；舊的管理方式可能已經不再適用或不再高效，那就應該大膽地改革、舍棄，學習先進的東西。有一句話叫做“濟世興邦，管理先行”，可見管理的作用已被提到了一個非常高的高度。建筑工程中的項目管理的作用也是不言而喻的，這無論對業主還是承包商都一樣。就拿承包商而言，管理得好壞直接關系到它能不能賺到錢，以維持企業生存；能不能樹立良好的企業形象，從而為以后的發展鋪平道路。建筑工程項目管理也是一門復雜的學問，因為它涉及到眾多不同的課題。不同的課題的主、客體，內容以及其中的關系紛繁復雜，需要具體問題具體分析。面對現在的市場狀況，必須實施多元化的戰略，即依托監理，發展項目管理、造價咨詢、工程咨詢等相關業務，為企業發展提供新契機。2009年，筆者通過蛟河天崗石材產業區道路及其管網等基礎設施BT項目、撫松人參產業園基礎設施BT等建設項目的實踐，不斷積累了一些項目管理經驗，下面，僅選取其中的合同管理、索賠處理和風險防范的問題，借鑒美國PMP和中國《建設工程項目管理規范》中的一些要求，談一些管窺之見。

1 合同管理

工程建設活動是一種涉及面廣、內容復雜的綜合性活動。承包商為了自身的利益，就免不了要與形形色色的法人簽訂各種合同書，有承包商與業主的，與供貨商的，還有與分包商的。簽訂合同書在現時的法制環境下既是出于對自身利益的考慮，同時也是對自己的一種約束。合同提供了一種行為準則，既對各方的行為進行督促，同時也為一旦出現違約行為準備了書面的依據，減少不必要的糾紛。隱患險于明火，合同對可能事態做出預測，更可規避某些不該發生的情況，減少損失。所以，對任何人，在觀念上就應該樹立一種以合同為依據的觀念。

承包商與業主的目的雖然不同，但是都是為了最大程度地實現自己的利益。也許雙方的利益有所抵觸，而簽訂合同便是為了協調兩者的利益。抓好以下環節是合同管理的關鍵所在。

1.1 施工合同的簽訂

好的開端是成功的一半。在簽訂合同之前，首先要與業主進行談判。談判應該本著誠意的原則、朝著爭取簽訂合同的方向發展，所以有必要注意一下談判的規則或者是尺度。其中很重要的一點就是權利和義務對等原則。有句話叫做“不卑不亢”，苛刻的、單方面的約束性條款應該盡量抵制。談判的目的，一是為了中標，二是為了爭取合理的價格，三是為了爭取改善合同條款。前者和后兩者是互相牽制的，所以在確保前者的情況下，要最大限度地去實現后兩者，因為虧本的工程如果不是特殊的原因，一般是不會去做的。在雙方簽訂合同之前還必須進行的一步工作是合同審查。合同一旦簽訂，便作為一種法律的依據，是無法單方面加以修改的。“亡羊補牢，為時已晚”。所以為了減少風險，這一環節必須加以重視。業主草擬合同時，其中可能會有不少遺漏、含混不清、矛盾之處，有時業主還會故意設下圈套，這些都對承包商極為不利。審查過程中依據美國PMP中項目采購管理中適當的工具和技術，如合同談判、專家判斷、賣方評級系統和建議書評估技術等對條款仔細研究、認真分析，查出其中的疏漏不周之處，將各自的權利義務事先明確，更有利于合同雙方合作愉快。同時依據《建設工程項目管理規范》在訂立施工合同的談判中，應根據招標文件的要求，結合合同實施中可能發生的各種情況進行周密、充分的準備，按照"締約過失責任原則"保護企業的合法權益。

1.2 施工合同的履行

項目經理部必須履行施工合同，并應在施工合同履行前對合同內容、風險、重點或關鍵性問題做出特別說明和提示，向各職能部門人員交底，落實根據施工合同確定的目標，依據施工合同指導工程實施和項目管理工作。項目經理部在施工合同履行期間，應注意收集、記錄對方當事人違約事實的證據，作為索賠的依據。在此過程中，業主、監理工程師和承包商都有各自的權利、義務和職責。作為承包商，明確職責，遵照合同，接受監理師指示，是與業主等保持良好合作關系，確保工程順利完成的保證。施工開始時，合同文本基本都已簽訂，承包商必須嚴格遵照執行。除合同規定的外，對承包商而言，還有以下幾條強制性義務：（1）執行監理師指令；（2）接受工程變更；（3）嚴格執行合同中有關期限的規定；（4）必須信守價格義務。這幾條可以說是信守合同的一個大前提。在履行合同過程中，符合雙方約定的條款應該堅決執行，對于超出合同的要求也有按照相關法規協商解決。

根據一些國際項目管理公司的經驗，合同管理的優化比技術優化更為重要，技術優化可以使工程增加利潤，但最多不超過3%～5%，而合同管理得好，卻能使利潤增加10%～20%。當代合同管理的效果說明，沒有有效的合同管理做保證，就沒有好的承包效果。

2 索賠處理

首先，必須對索賠要有一個正確的認識。索賠，并不是一方對另一方的不友好或懲罰行為，并不是某種矛盾的體現，而是承包商在由于合同對方的原因或合同雙方不可控制的原因而遭受損失時，向對方提出的補償要求。索賠雖然在各個工程中一般都會出現，但具體情況卻無法完全預見。如果可以預測，那合同雙方應該協同努力，減少損失發生的可能，因為索賠一旦發生，就必然意味著至少一方要遭受損失。有時，索賠會導致分歧和糾紛，這不利于今后各方的合作。由此可見，索賠有時不可避免，但絕不是目的，只是解決問題的一個途徑，是在合理合法的前提下為減少本方損失而提出的正當要求。當然，也有這樣一個例子：某國外建筑商以預期利潤為負的報價承包了我國的某個大型工程，在施工過程中，該國外建筑商狠抓索賠管理，利用一切可能的機會進行索賠，最后圓滿完成工程，并取得了可觀的經濟效益。對這種經營方式，人們也不能指責什么，不過該建筑商確實是利用了索賠條款。現在市場競爭激烈，承包商不得不以低報價贏得中標機會，但是，企圖以低報價中標，而缺乏其他方面的務實管理，最后想以索賠作為贏利手段的做法一般不大可行。索賠必須合理合法，合情合理，讓被索方心服口服。

產生索賠事件的原因一般有以下十種：

（1）施工延期引起索賠。這里指的施工延期是指由于非承包商的各種原因而造成工程的進度推遲，施工不能按原計劃時間進行。

（2）惡劣的現場自然條件引起的索賠。

（3）合同的變更引起的索賠。

（4）合同矛盾和缺陷引起索賠。

（5）風險分擔不均引起索賠。

（6）業主和指定分包商違約造成的索賠。

（7）由監理工程師的指令而引起的索賠。

（8）其他承包商干擾及第三方原因引起的索賠。

（9）由于工程項目所在國政策和法律變更引起的索賠。

（10）由于貨幣及匯率變化而引起的索賠。

由以上原因可以看出，索賠不是由于承包商的過失造成的。索賠產生后各方都應抱著善意、誠意的態度去協商、解決。從承包商角度來看，工程索賠是經營管理的一個重要組成部分，是主動的、正常的經營管理行為。作為承包商，首要的是要有良好的索賠心態，其次是培養索賠意識，樹立索賠觀念，把握和考慮正確的索賠時機，學習索賠的基本方法和知識，逐步提高索賠的能力。

3 風險防范

項目風險管理包括項目風險管理規劃、風險識別、分析、應對和監控的過程。項目風險管理的目標在于增加積極事件的概率和影響，降低項目消極事件的概率和影響，通過風險的定性、定量分析，制訂風險應對規劃，并實時監控、不斷跟蹤，確保對項目的不利影響程度減至最小。

在承包建筑工程時承包商肯定會面臨各種各樣的風險，有的風險可以回避，有的可以控制，有的必須迎頭而上。風險和利潤是并存的，通常只有風險大的項目才能有較高的贏利機會，風險也是對管理者的挑戰。風險控制能獲得非常高的經濟效果，同時它有助于競爭能力的提高，素質和管理水平的提高。所以，對待風險也必須樹立正確的觀念和態度。

風險有如下幾個特點：（1）多樣性；（2）在整個項目生命期中都存在；（3）風險的影響通常是全局性的；（4）風險同時還具有一定的規律性。由此可以看出，風險幾乎是無時不在，無處不在的。風險管理的重要性不言而喻，它會直接影響到企業的經濟效益，甚至事關企業的存亡。但風險也并不是毫無規律的。

風險的產生一般有以下幾種原因：

（1）政治風險；

（2）經濟風險；

（3）法律風險；

（4）自然條件風險；

（5）社會風險。

風險是客觀存在的，但并非是不可防范的，關鍵是人們是否可以意識到，從而采取相應的措施加以應對。任何人對自己應承擔的風險應有準備和對策，這應作為計劃的一部分。不同的人對風險有不同的看法，對策也就不同。但是歸納起來，有以下兩種最基本的方法。

3.1 風險控制的方法

這種措施是基于風險的可測性，從而對風險加以改變。細分又有以下幾點。

3.1.1 風險回避

風險回避主要是中斷風險源，使其不致發生或遏制其發展。風險回避不失為一種較為穩妥的方法，但也不可否認這也是一種消極的防范手段。回避風險也會喪失一些好的機會。

3.1.2 損失控制

損失控制是指要減少損失方法的機會或降低損失的嚴重性，設法使損失最小化，包括預防損失和減少損失兩方面的工作。控制損失應采取主動的態度，以預防為主，防控結合。

3.1.3 風險分離

風險分離是指將各風險單位分離間隔，以避免發生連鎖反應或互相牽連。這種處理可以將風險局限在一定的范圍內，從而達到減少損失的目的。

3.1.4 風險分散

風險分散與風險分離是不一樣的。風險分散是指通過增加風險單位以減輕總體風險的壓力，達到共同分攤集體風險的目的。

3.1.5 風險轉移

風險轉移是風險控制的另一種手段。經營實踐中一些風險無法通過上述手段進行有效控制，經營者只好采取轉移手段以保護自己，但是風險轉移并非損失轉嫁。

風險轉移的手段常有工程承包中的分包、技術轉讓或財產出租等形式。

3.2 財務措施

采用財務措施即經濟手段來處理確實會發生的損失，包括以下幾個方面。

3.2.1 風險的財務轉移

所謂風險的財務轉移，系指風險轉移人尋求用外來資金補償確實會發生的風險，包括保險的風險財務轉移和非保險的財務轉移。

3.2.2 風險自留

風險自留顧名思義是將風險留給自己承擔，不予轉移。

3.2.3 風險準備金

風險準備金是從財務的角度為風險做準備，在計劃（和合同報價）中另外增加一筆費用。

當然還是那句話，高風險高收益，風險準備金高，中標的可能性就會減小。

3.2.4 自我保險

自我保險系指企業內部建立保險機制和保險機構，通過這種保險機制或由這種保險機構承擔企業的各種風險。

4 結語

在了解了合同管理、索賠處理和風險防范的重要性和措施之后，人們會有什么總的想法呢？有人說市場競爭就該你死我活，就應該心黑手辣。這種想法是不妥的。為人處世是一輩子的，工程除非你做了一個就不做了，樹立一個誠實講信用的形象還是很重要的。如在簽訂合同時就該本著互相信任、開誠布公的態度，有什么話事先講出來，寫進合同里去，做到有據可查，有法可依。這有助于減少糾紛的發生，增進友誼。利用合同陷阱對他人進行欺詐的行為是極為不道德的。索賠是為維護自身的應得利益，但惡意的、無理的索賠是既無可能也不明智的。在風險防范上，也可以檢查一下個人的商業道德。如果明知一個工程已無贏利可能，而在他人不知情的情況下給予分包，將損失轉嫁給他人，這就是惟利是圖、不顧他人死活的行為。

所以，在這樣一個經濟環境下，競爭的激烈性固然是一個方面。但是不要忘了人與人之間的道德、信用還是不能丟掉的。隨著國外觀念的引入，信用，這一市場的重要法則也將越來越深入人心。