試論競爭情報(bào)活動(dòng)中的信息法律問題

馮世華

（哈爾濱市圖書館，黑龍江 哈爾濱 150086）

競爭情報(bào)（Competitive Intelligence）簡稱 CI，也有人稱之為Business Intelligence（BI）,是指關(guān)于競爭環(huán)境、競爭對(duì)手和競爭策略的信息和研究。競爭情報(bào)是一種過程，也是一種產(chǎn)品。過程包括了對(duì)競爭信息的收集和分析，產(chǎn)品包括了由此形成的情報(bào)和謀略。

現(xiàn)代的競爭情報(bào)是市場競爭激化和社會(huì)信息化高度發(fā)展的產(chǎn)物，是軍事領(lǐng)域的軍事情報(bào)、經(jīng)濟(jì)學(xué)中的競爭理論、管理學(xué)中的工商管理和情報(bào)學(xué)相互交融的結(jié)果。由于競爭情報(bào)自身的特征，使之產(chǎn)生了一系列法律問題，這也成為競爭情報(bào)研究的又一熱點(diǎn)。

1 競爭情報(bào)活動(dòng)的特征

因?yàn)槎嗔恕案偁帯倍郑沟酶偁幥閳?bào)和一般意義上的情報(bào)相比，有了后者沒有的許多特征。它以市場競爭為內(nèi)容，以分析競爭對(duì)手為核心，所有的工作都旨在增強(qiáng)企業(yè)競爭力，并以解決市場競爭中的情報(bào)保障和智力支持問題為己任，這也使得競爭情報(bào)具有更強(qiáng)的實(shí)踐性。

從國內(nèi)外文獻(xiàn)看，美國學(xué)者比較強(qiáng)調(diào)競爭情報(bào)的戰(zhàn)略性、可行性和增值性。根據(jù)SCIP（美國競爭情報(bào)專業(yè)人員協(xié)會(huì)）的定義，競爭情報(bào)是一種過程，在此過程中人們用合乎職業(yè)倫理的方式收集、分析、傳播有關(guān)經(jīng)營環(huán)境、競爭者和組織本身的準(zhǔn)確、相關(guān)、具體、及時(shí)、前瞻性以及可操作的情報(bào)[1]。與之相對(duì)應(yīng)的，中國學(xué)者則比較關(guān)注競爭情報(bào)的針對(duì)性、對(duì)抗性和謀略性。綜合來說，競爭情報(bào)的特性主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

1.1 灰色特性

文獻(xiàn)[2]的作者將競爭對(duì)手的信息劃分為可公開傳播信息、有條件傳播信息和秘密信息3大類，將人們情報(bào)行為的法律道德約束劃分為道德保險(xiǎn)區(qū)、道德風(fēng)險(xiǎn)區(qū)和法律禁止區(qū)3個(gè)區(qū)。在道德風(fēng)險(xiǎn)區(qū)這一“灰色地帶”從事情報(bào)活動(dòng)是企業(yè)競爭情報(bào)的一個(gè)標(biāo)志性特征。這一特征表明，在灰色區(qū)域避免落入道德陷阱是競爭情報(bào)的首要任務(wù)和長期準(zhǔn)則。對(duì)此特性的認(rèn)識(shí)有利于企業(yè)反情報(bào)工作的開展。

1.2 價(jià)值特性

競爭情報(bào)是隨市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而發(fā)展起來的，是企業(yè)競爭激化的產(chǎn)物之一，主要為企業(yè)獲取經(jīng)濟(jì)利益服務(wù)。有了利益追求，導(dǎo)致競爭情報(bào)活動(dòng)徘徊在法律邊緣之上，這讓競爭情報(bào)和傳統(tǒng)的科技情報(bào)發(fā)生本質(zhì)區(qū)別，后者產(chǎn)生于科學(xué)研究，本身具有公益性質(zhì)。需要指出的是，競爭情報(bào)的營利性伴隨著對(duì)抗性，對(duì)抗性又服務(wù)于營利性，即對(duì)抗是為了能夠贏得競爭優(yōu)勢(shì)，以便獲取更大的市場份額和商業(yè)利益。該營利性或價(jià)值性對(duì)競爭對(duì)手與競爭者來說必須是客觀存在的，具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值[3]。

1.3 組織特性

競爭情報(bào)是企業(yè)對(duì)情報(bào)行為的需求發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，也就是說一般是企業(yè)行為而非個(gè)體活動(dòng)。有效的企業(yè)競爭情報(bào)工作需要建立正式的專業(yè)組織機(jī)構(gòu)。這一組織機(jī)構(gòu)同時(shí)接受道德和法律雙重約束。從事競爭情報(bào)活動(dòng)的人員是知己知彼的高手，他們對(duì)原企業(yè)有義務(wù)保守商業(yè)秘密。

1.4 依附特性

競爭情報(bào)本身沒有價(jià)值，其價(jià)值要依附于企業(yè)戰(zhàn)略管理的需求、依附于競爭情報(bào)人員本身的智力和認(rèn)知結(jié)構(gòu)，而且，企業(yè)競爭情報(bào)還是正式和非正式競爭情報(bào)的總和[4]。非正式競爭情報(bào)活動(dòng)主要是通過人際網(wǎng)絡(luò)開展的，這里涉及到第三方的法律責(zé)任問題，在下文會(huì)有詳細(xì)論述。

1.5 博弈論特性

博弈論（Game Theory）是運(yùn)用數(shù)學(xué)方法來研究有利害沖突的雙方在競爭活動(dòng)中是否存在自己戰(zhàn)勝對(duì)方的最優(yōu)策略，以及如何制定這些策略的問題。由于競爭情報(bào)的核心問題是如何應(yīng)付競爭對(duì)手，將博弈論引入到競爭情報(bào)領(lǐng)域中來一直受到中外學(xué)者的關(guān)注[4]。1996年，B.J.Nnlebuff和A.M.Brandenbcerger教授在著名的《合作競爭》一書中提出了商業(yè)既不是戰(zhàn)爭也不是和平，商業(yè)運(yùn)作是戰(zhàn)爭與和平的綜合體的思想。這種在開拓市場時(shí)合作、分享市場時(shí)競爭的理念為競爭情報(bào)提供了新的思維和視角，是博弈論商業(yè)應(yīng)用的重要范例。

我國學(xué)者董新宇和吳賀新從博弈論的角度出發(fā)，分析了市場競爭的博弈論特征[5]，認(rèn)為市場競爭是一種動(dòng)態(tài)博弈和不完全博弈，而博弈論中的信息，關(guān)鍵是關(guān)于其他參考的行動(dòng)和特征的信息，這也是競爭情報(bào)的核心所在。

2 競爭情報(bào)活動(dòng)社會(huì)化的法律問題

不管是把競爭情報(bào)視為產(chǎn)品還是過程，競爭情報(bào)的特征決定了它與法律千絲萬縷的聯(lián)系。競爭情報(bào)是為達(dá)到競爭目標(biāo)，收集競爭對(duì)手和競爭環(huán)境的信息并轉(zhuǎn)變?yōu)榍閳?bào)的系統(tǒng)化過程[6]。在這一過程中，涉及到個(gè)人隱私、商業(yè)秘密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、反不正當(dāng)競爭乃至國家機(jī)密等一系列問題。

2.1 競爭情報(bào)與企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)

我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條對(duì)商業(yè)秘密作出了界定，即“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。理論界對(duì)其特征一般歸納為新穎性、價(jià)值性和保密性。區(qū)別于專利技術(shù)所要求的新穎性，商業(yè)秘密的新穎性是相對(duì)的，我國法律規(guī)定新穎性主要是指不為公眾所知悉。在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》里，不為公眾所知悉進(jìn)一步解釋為該信息是不能從公開渠道直接獲取的。公開渠道包括公開出版物等文獻(xiàn)信息源，也包括公開活動(dòng)（如展覽會(huì)）、反求工程、市場調(diào)查等非文獻(xiàn)信息源。換言之，從公開渠道直接獲取的信息排除了從公開渠道獲取經(jīng)過加工整理后的信息。因?yàn)榻?jīng)過加工整理綜合這一智力活動(dòng)之后，就不能說是從公開渠道直接獲取。

由此，在收集競爭情報(bào)過程中可以用“反不正當(dāng)競爭”和“商業(yè)秘密保護(hù)”方面的法律法規(guī)來衡量該行為的合法性。

2.2 競爭情報(bào)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

那些需要競爭情報(bào)去執(zhí)行戰(zhàn)略決策的企業(yè)高層管理人員，可從競爭情報(bào)分析結(jié)論中獲益，可以為期望的結(jié)果指明方向[7]。

2.2.1 專利

專利文件是一種非常好的途徑，它能夠讓人及時(shí)了解競爭對(duì)手正在準(zhǔn)備做什么，看到行業(yè)主要參與者的開發(fā)活動(dòng)，辨認(rèn)行業(yè)新進(jìn)入者，為開發(fā)新領(lǐng)域獲得啟示等等。

專利侵權(quán)行為主要有兩種，一種是未經(jīng)專利權(quán)人許可為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售依照該方法直接獲得的產(chǎn)品行為；另一種是假冒他人專利的行為。一般來說，競爭情報(bào)的對(duì)策環(huán)節(jié)，即研究了對(duì)手的信息后作出決策的時(shí)候最容易發(fā)生法律問題，要給予充分重視。

2.2.2 商標(biāo)

通過瀏覽商標(biāo)文件，可以監(jiān)測競爭對(duì)手持有的商標(biāo)組合和所有權(quán)的變動(dòng)等。在收集和研究商標(biāo)信息的過程中遇到的法律問題同專利很相似，同樣是如何應(yīng)對(duì)的問題，一旦措施不得當(dāng)，就有可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)。

2.2.3 域名

域名已經(jīng)成為企業(yè)品牌的重要組成部分。大多數(shù)企業(yè)使用多個(gè)域名代表不同的產(chǎn)品，以服務(wù)于多樣化的市場。域名同商標(biāo)相比，具有唯一性、全球性和非顯著性等特點(diǎn)，這使得一些馳名商標(biāo)的域名遭到搶注，從而造成不必要的損失。

雖說競爭情報(bào)是合乎職業(yè)倫理的行為，但在實(shí)際活動(dòng)中卻存在某些惡意行為。這主要體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，比較突出的就是域名惡意搶注的問題。不可忽視的是，域名搶注問題的凸現(xiàn)，從某種角度來看也一種法律缺失的表現(xiàn)。目前還沒有一個(gè)國家有一部域名管理方面的法律出臺(tái)，使得這一領(lǐng)域的法律問題不能得到很好的解釋和處理，從而引發(fā)訴訟和糾紛。

2.3 競爭情報(bào)與國家信息安全

幾乎所有的競爭情報(bào)專家都一再強(qiáng)調(diào)競爭情報(bào)人員與商業(yè)間諜有著本質(zhì)的區(qū)別。隨著國際市場競爭的白熱化和社會(huì)信息化發(fā)展進(jìn)程的日益加快，國家、地區(qū)和企業(yè)對(duì)競爭情報(bào)的需求大幅度增加，企業(yè)的信息和國家情報(bào)之間或多或少會(huì)產(chǎn)生交集或者企業(yè)情報(bào)上升為國家信息。當(dāng)前，信息是社會(huì)發(fā)展的重要戰(zhàn)略資源，信息安全已成為國家安全和社會(huì)穩(wěn)定的關(guān)鍵性問題，構(gòu)筑面向21世紀(jì)的國家信息安全保障能力是我國面臨的重大挑戰(zhàn)和歷史重任。

另外，隨著科技的進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)的普及，傳媒的開放，網(wǎng)絡(luò)信息也成為競爭情報(bào)活動(dòng)的主要內(nèi)容，網(wǎng)絡(luò)信息安全就是保障企業(yè)競爭情報(bào)源和競爭情報(bào)系統(tǒng)的安全性，嚴(yán)防網(wǎng)絡(luò)泄密。

3 結(jié)語

綜上所述，隨著競爭情報(bào)活動(dòng)的普遍化、社會(huì)化、國際化，依靠我國現(xiàn)有的法律法規(guī)加以規(guī)制和規(guī)范是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。拓展到國際上，我們更加無法應(yīng)對(duì)接踵而來的國際競爭和國際競爭情報(bào)高手的挑戰(zhàn)。因此，無論是出于同國際接軌角度考慮，還是為了國家和企業(yè)信息的安全，都有必要制定相應(yīng)的更加專業(yè)和專門的法律法規(guī)，來規(guī)范競爭情報(bào)活動(dòng)，從而保護(hù)合理合法的情報(bào)獲取行為，繼而規(guī)范市場競爭。

[1] 吳磊明．試論競爭情報(bào)的倫理控制．圖書與情報(bào)，2004（6）：42-45.

[2] 陳峰．面向企業(yè)戰(zhàn)略管理的競爭情報(bào)研究［D］．北京大學(xué)，2002.

[3] 王志榮，鄒志仁．關(guān)于競爭情報(bào)的法律思考．情報(bào)學(xué)報(bào)，2001（6）：733-737.

[4] 包昌火等．競爭情報(bào)的崛起和發(fā)展．情報(bào)學(xué)進(jìn)展.第5卷．北京：國防工業(yè)出版社，2003：320.

[5] 董新宇，吳賀新．競爭情報(bào)的博弈論分析．情報(bào)學(xué)報(bào)，2000（4）：373-379.

[6] 包昌火，謝新洲．競爭情報(bào)與企業(yè)競爭力.北京：華夏出版社，2001：11.

[7] 國際競爭情報(bào)行動(dòng)手冊(cè)．[2007-01-12].http://www.mytong.com/kb/entry!default.jspa?categoryID=561&externalID=10411&printable=true．

[8] 熊松韞，張志平．構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)信息的安全防護(hù)體系．情報(bào)學(xué)報(bào)，2003（1）：72-78.