證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定及犯罪防控

■/劉行星

證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定及犯罪防控

■/劉行星

對(duì)于泄露內(nèi)幕信息的違法犯罪行為，最關(guān)鍵的是怎樣認(rèn)定“內(nèi)幕信息”以及如何采取措施才能最大限度地防止其發(fā)生，從而有效維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

我國(guó)刑法規(guī)定的內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪屬于選擇性罪名。在實(shí)務(wù)中，此種犯罪既可以單獨(dú)認(rèn)定為內(nèi)幕交易罪，也可以認(rèn)定為泄露內(nèi)幕信息罪。由于我國(guó)證券法律法規(guī)對(duì)內(nèi)幕人員從事證券交易有嚴(yán)格的限制，內(nèi)幕人員頂風(fēng)作案的情況相對(duì)來(lái)說(shuō)屬于少數(shù)，更多的則是內(nèi)幕人員泄露內(nèi)幕信息。泄露內(nèi)幕信息擾亂了證券市場(chǎng)信息保密的管理秩序，侵害投資者的合法利益，危害性很大。

根據(jù)《刑法》第180條以及《刑法修正案（七）》的規(guī)定，泄露內(nèi)幕信息罪是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券交易或者其他對(duì)證券交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為。有關(guān)司法解釋對(duì)“情節(jié)嚴(yán)重”作了進(jìn)一步細(xì)化。《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》（高檢會(huì)[2008]2號(hào)）對(duì)泄露內(nèi)幕信息案追訴標(biāo)準(zhǔn)確定為：泄露內(nèi)幕信息使他人買入或者賣出證券，成交額累計(jì)在五十萬(wàn)元以上的；多次泄露內(nèi)幕信息的；有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

對(duì)于泄露內(nèi)幕信息罪，最關(guān)鍵的問(wèn)題是如何認(rèn)定“內(nèi)幕信息”以及采取哪些措施才能最大限度地防止該類犯罪行為的發(fā)生，從而有效維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

關(guān)于證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定

對(duì)于什么信息屬于內(nèi)幕信息，我國(guó)刑法并沒有具體規(guī)定，而僅僅是在證券民事法規(guī)中有所體現(xiàn)。根據(jù)我國(guó)《證券法》等相關(guān)規(guī)定，證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。可見，內(nèi)幕信息具有重要性、秘密性等特征。深刻把握這些特征，對(duì)內(nèi)幕信息的認(rèn)定具有重要意義。

（一）秘密性

內(nèi)幕信息屬于尚未公開的信息，處于嚴(yán)格保密狀態(tài)，沒有通過(guò)合法途徑向社會(huì)公眾披露。內(nèi)幕性，即未公開性、秘密性。對(duì)秘密性的認(rèn)定涉及內(nèi)幕信息的公開標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題，一般分為形式標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)兩種。

內(nèi)幕信息公開的形式標(biāo)準(zhǔn)，是將信息通過(guò)法定的信息披露方式予以公開?！蹲C券法》第70條規(guī)定，“依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，應(yīng)當(dāng)在國(guó)家有關(guān)部門規(guī)定的報(bào)刊上或者在專項(xiàng)出版的公報(bào)上刊登，同時(shí)將其置備于公司住所、證券交易所，供社會(huì)公眾查閱?！敝袊?guó)證監(jiān)會(huì)指定披露上市公司信息媒體目前主要有《中國(guó)證券報(bào)》、《上海證券報(bào)》、《證券時(shí)報(bào)》、《證券日?qǐng)?bào)》、《金融時(shí)報(bào)》、《證券市場(chǎng)周刊》和巨潮資訊網(wǎng)(www.cninfo.com.cn)等。內(nèi)幕信息同時(shí)也要在上海證券交易所和深圳證券交易所網(wǎng)站上公布。至于將內(nèi)幕信息“置備于公司住所”也僅具有象征意義，實(shí)際意義并不是很大。畢竟在網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)發(fā)達(dá)的當(dāng)今社會(huì)，還會(huì)有多少股東是通過(guò)到公司住所獲取公告信息的呢？

內(nèi)幕信息公開的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，是指內(nèi)幕信息公開后經(jīng)過(guò)一定時(shí)間，使投資者知悉、消化該信息，即市場(chǎng)已經(jīng)對(duì)該信息做出了反應(yīng)。我國(guó)《證券法》第45條規(guī)定，“為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。除前款規(guī)定外，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后五日內(nèi)，不得買賣該種股票?！蓖ㄟ^(guò)該規(guī)定可以看，立法者對(duì)證券一級(jí)市場(chǎng)信息公開傾向于采取實(shí)質(zhì)公開標(biāo)準(zhǔn)。但是，該規(guī)定僅僅是針對(duì)社會(huì)中介機(jī)構(gòu)及其人員在規(guī)定期限內(nèi)禁止買賣有利害關(guān)系的股票，對(duì)于一般投資者沒有明確規(guī)定。實(shí)踐中，上海證券交易所和深圳證券交易所對(duì)上市公司發(fā)布特定信息公告時(shí)作出臨時(shí)停牌的做法，就是為了給投資者預(yù)留一定時(shí)間消化該信息，避免廣大投資者在未深入了解相關(guān)信息時(shí)而盲目做出不適當(dāng)?shù)牟僮鳌１热?，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)2008年4月16日公布）第28條規(guī)定，上市公司在收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于召開并購(gòu)重組委工作會(huì)議審核其重大資產(chǎn)重組申請(qǐng)的通知后，應(yīng)當(dāng)立即予以公告，并申請(qǐng)辦理并購(gòu)重組委工作會(huì)議期間直至其表決結(jié)果披露前的停牌事宜。

總之，我國(guó)證券法對(duì)內(nèi)幕信息公開規(guī)定的主要是形式標(biāo)準(zhǔn)，而對(duì)實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)則不甚明了。有鑒于此，今后修訂證券法時(shí)應(yīng)當(dāng)明確將內(nèi)幕信息公開的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)納入其中，并具體規(guī)定消化期。

（二）重要性

重要性，或者叫價(jià)格敏感性，即對(duì)證券交易價(jià)格有重大影響的信息才屬于內(nèi)幕信息。重要性是內(nèi)幕信息的最主要特征，如果是次要信息，一般情況也就沒有保密的必要，也不會(huì)構(gòu)成內(nèi)幕信息。對(duì)重要性的判斷一般采取列舉式和判例式兩種方法。第二種方法是以美國(guó)為代表的國(guó)家所采取的方法。我國(guó)采取的是第一種方法。根據(jù)《證券法》第67條和第75條等的規(guī)定，下列各項(xiàng)信息皆屬內(nèi)幕信息：①可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件，比如公司的經(jīng)營(yíng)方針和經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化；公司的重大投資行為和重大的購(gòu)置財(cái)產(chǎn)的決定；公司訂立重要合同，而該合同可能對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營(yíng)成果產(chǎn)生重要影響；公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過(guò)凈資產(chǎn)百分之十以上的重大損失；公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生的重大變化；公司的董事長(zhǎng)，三分之一以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)；持有公司百分之五以上股份的股東，其持有股份情況發(fā)生較大變化；公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；涉及公司的重大訴訟，法院依法撤銷股東大會(huì)、董事會(huì)決議，等等；②公司分配股利或者增資的計(jì)劃；③公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；④公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；⑤公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過(guò)該資產(chǎn)的30%；⑥公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理或者其他高級(jí)管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；⑦上市公司收購(gòu)的有關(guān)方案；⑧國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對(duì)證券交易價(jià)格有顯著影響的其他重要信息。

除了《證券法》的明確規(guī)定外，其他相關(guān)證券法規(guī)從另一個(gè)角度對(duì)內(nèi)幕信息的范圍作出了排除規(guī)定。1993年由國(guó)務(wù)院批復(fù)、原國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第5條規(guī)定，“內(nèi)幕信息不包括運(yùn)用公開的信息和資料，對(duì)證券市場(chǎng)作出的預(yù)測(cè)和分析”。雖然該辦法于2008年1月15日被國(guó)務(wù)院廢止，但該項(xiàng)規(guī)定仍然具有借鑒意義。另外，內(nèi)幕信息也不包括利率、匯率、證券交易印花稅調(diào)整等國(guó)家法律和政策變化情況。

泄露證券內(nèi)幕信息犯罪防控措施

證券內(nèi)幕信息的保密工作具有重要意義，只有保持內(nèi)幕信息不泄露才能防范大多數(shù)的內(nèi)幕交易違法犯罪行為的發(fā)生。

（一）縮小內(nèi)幕信息知情人員范圍

公司董事會(huì)全體成員及其他知情人員在公司的信息公開披露前，應(yīng)將信息知情人員控制到最小范圍。比如，對(duì)于重大內(nèi)幕信息形成紙質(zhì)書面材料所需要的打字、打印、復(fù)印等過(guò)程，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)盡量親歷親為，如果材料文字過(guò)多，最關(guān)鍵的信息應(yīng)當(dāng)自行處理，盡量不讓或少讓證券事務(wù)代表們經(jīng)手。印制有關(guān)文件、資料時(shí)，要嚴(yán)格按照批示的數(shù)量印制。印制文件、資料中，損壞的資料當(dāng)場(chǎng)徹底銷毀。

（二）嚴(yán)格內(nèi)幕信息保管制度

董事會(huì)秘書處是上市公司唯一的信息披露機(jī)構(gòu)，未經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)或董事會(huì)秘書同意，公司任何部門和個(gè)人不得向外界泄露、報(bào)道、傳送有關(guān)涉及公司內(nèi)幕信息及信息披露的內(nèi)容。對(duì)外報(bào)道、傳送的文件、音頻、視頻等涉及內(nèi)幕信息及信息披露的內(nèi)容資料，須經(jīng)董事會(huì)或董事會(huì)秘書處審核同意。

內(nèi)幕信息知情人違反保密制度擅自泄露內(nèi)幕信息，或者因?yàn)檫^(guò)失導(dǎo)致違規(guī)，給公司造成嚴(yán)重影響或者損失時(shí)，公司要按情節(jié)輕重，對(duì)責(zé)任人給予通報(bào)批評(píng)、警告、記過(guò)、降職降薪、留用察看、解除勞動(dòng)合同，以及損害賠償要求。這些處分可以單處或者并處。并且，證券監(jiān)督管理部門和證券交易所等另有處分的仍可以合并處罰。如果造成嚴(yán)重社會(huì)后果，給公司造成重大損失，構(gòu)成犯罪的，移交司法機(jī)關(guān)依法追究相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。

（三）建立內(nèi)幕信息知情人備案制度

公司應(yīng)如實(shí)、完整記錄內(nèi)幕信息在公開前的報(bào)告、傳遞、編制、審核、披露等各環(huán)節(jié)所有內(nèi)幕信息知情人員名單，以及知情人員知悉內(nèi)幕信息的時(shí)間和內(nèi)幕信息的內(nèi)容。內(nèi)幕信息知情人員在知悉內(nèi)幕信息的第一時(shí)間內(nèi)向董事會(huì)秘書處提供個(gè)人相關(guān)資料，簽署相關(guān)保密協(xié)議，及時(shí)向證券交易所、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行報(bào)備。

（四）辦公場(chǎng)所隔離制度

由于工作原因，經(jīng)常從事有關(guān)內(nèi)幕信息的證券、財(cái)務(wù)、統(tǒng)計(jì)等崗位及其相關(guān)人員，在有利于內(nèi)幕信息的保密和方便工作前提下，應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立的辦公場(chǎng)所和專用辦公設(shè)備。并且要設(shè)立警示標(biāo)識(shí)，比如門上張貼“無(wú)關(guān)人員，禁止入內(nèi)”等字樣。

(五) 及時(shí)披露內(nèi)幕信息

董事會(huì)秘書處一旦獲悉有關(guān)內(nèi)幕信息，立即以最快的速度予以披露。并且，公司披露的信息在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定報(bào)刊、網(wǎng)站上公告前，不得在任何其他公共傳播媒體上披露。公司不得以新聞發(fā)布會(huì)或者答記者問(wèn)等形式替代正式公告。公司存在或者正在籌劃收購(gòu)、出售資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循分階段披露原則，履行信息披露義務(wù)。

（作者單位：天津社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所）