維權信箱

法律顧問：廣西師大法學院法律系 鐘銘佑

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“試離婚”時，妻子借款是否屬夫妻共同債務

我與丈夫因感情不和鬧到了離婚的地步，但為了慎重起見，給雙方冷靜思考的時間和空間，遂決定從2009年2月開始“試離婚”半年，即在半年時間內彼此各自生活，互不來往，互不干涉。可是，在“試離婚”期間，我突然身患重病而又缺乏生活來源，只好向他人借款3萬元用于治病。現(xiàn)我已決定與丈夫離婚。請問，該借款能否作為夫妻共同債務分割?

江西余敏

余敏女士：

從你反映的情況看，該借款可以作為夫妻共同債務分割。

一方面，“試離婚”不是法律意義上的離婚。簡單地說，“試離婚”是指夫妻雙方在生活上先“離”一段時間，而不進行法律程序上的離婚登記，這種情況實質上就是分居。由于我國目前尚無“試離婚”即屬自動解除的法律規(guī)定，因而“試離婚”只是個人協(xié)議上的離婚而不是法律意義上的離婚，故不具有離婚的法律效力，彼此之間仍然具有夫妻的權利義務。另一方面，《婚姻法》第20條規(guī)定：“夫妻有互相撫養(yǎng)的義務。一方不履行撫養(yǎng)義務時，需要撫養(yǎng)的一方，有要求對方給付撫養(yǎng)費的權利。”“試離婚”期間你們仍是合法的夫妻，這決定了你丈夫應當對身患重病而又缺乏生活來源的你進行撫養(yǎng)，而不能不管。在其沒有給付醫(yī)療費，而由你借款醫(yī)治的情況下，其自然應當對因此產生的債務負責。就此，最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第17條規(guī)定：“夫妻為共同生活或為履行贍養(yǎng)、撫養(yǎng)義務等所負債務，應認定為夫妻共同債務，離婚時應當以夫妻共同財產償還。”再一方面，上述意見第17條第二款還將“不能認定為夫妻共同債務”的情形僅界定在：(1)夫妻雙方約定由個人負擔的債務，但以逃避債務為目的的除外。(2)一方未經對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務的親朋所負的債務。(3)一方未經對方同意，獨自籌資從事經營活動，其收入確未用于共同生活所負債務。(4)其他應由個人承擔的債務。而本案借款并不在其列。

偽造離婚證是否構成犯罪

我與丈夫自2003年結婚后感情一直很好，但自2008年6月起，因第三者插足導致彼此關系日益惡化。由于第三者一再要我丈夫離婚，而我為了兒子又堅決反對，為哄騙第三者并與其同居，我丈夫便偽造了一本非常逼真的離婚證交給第三者。不久前，第三者在我面前炫耀時，我才發(fā)覺丈夫造假一事。請問，在目前還沒有造成什么嚴重后果的情況下，我丈夫的行為是否構成犯罪?

湛江秦鳳云

秦鳳云女士：

你丈夫的行為已經構成偽造國家機關證件罪。

此罪是指非法制造、變造國家機關證件的行為。這里的“證件”，包括有權制作的國家機關頒發(fā)的，用以證實身份、職務、權利義務關系或者其他事項的憑證，如工作證、護照、戶口遷移證、營業(yè)執(zhí)照、駕駛證等。根據(jù)《刑法》第280條第1款規(guī)定，對此類行為應處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利；情節(jié)嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑。本案中，你丈夫的行為已經具備此罪的構成要件：一方面，離婚證是國家婚姻登記機關制作的，在婚姻領域實行管理的重要憑證。也是當事人之間用以證實夫妻關系是否存在、權利義務關系是否解除的重要依據(jù)。你丈夫的行為已經侵犯了國家婚姻登記機關對婚姻的正常管理活動和信譽。另一方面，偽造是指無權制作者制作假的證件，既包括根本不存在某一證件而非法制作，也包括根據(jù)某一存在的證件而模仿其特征復印、偽造另一假證件，還包括模仿有權簽發(fā)證件的負責人的手跡簽發(fā)證件等。你丈夫在你們之間根本不存在離婚事實的情況下，明知而惡意偽造與你的離婚證，即屬于前一種。再一方面，此罪的構成，并非要以是否造成什么后果為前提，而是只要實施了規(guī)定的行為即可，情節(jié)嚴重與否。僅僅是量刑輕重的依據(jù)。故你丈夫偽造離婚證雖未造成后果，但并不能否定其已經構成此罪。

退休年齡按勞動合同約定還是實際崗位確定

我是一名鐵路職工，2002年因工作需要調到段職教科管理崗位工作，至今已7年。我的勞動合同是1997年簽訂的，當時我是工班長，屬于操作崗位，合同上寫的崗位是信號修理(工人身份)。調到新工作崗位后，我曾多次要求單位按照我的實際工作崗位變更勞動合同崗位內容，希望將來能按照管理人員的身份退休，可單位以我是工人身份為由予以拒絕。現(xiàn)在單位準備3個月后(我滿50周歲)給我辦理退休手續(xù)。請問，單位應不應該給我變更勞動合同崗位內容?退休年齡按勞動合同約定還是實際崗位確定?

南昌許淑霞

許淑霞讀者：

根據(jù)原勞動部《關于貫徹執(zhí)行(勞動法>若干問題的意見》(勞部法[1995]309號)第75條規(guī)定，職工退休年齡應以其現(xiàn)崗位為準。你現(xiàn)在的崗位為管理崗位，故應按管理人員身份確定退休時間。從這一角度而言，你的原勞動合同關于工作崗位的約定實際已不執(zhí)行。故不應再按照勞動合同約定的崗位確定你的退休年齡。

從你的情況看，你與單位已通過實際行動就工作崗位達成了新的協(xié)議，這屬于口頭的和默認的協(xié)議，系由雙方行為確認。據(jù)此，你可以要求用人單位變更勞動合同的相應內容。不過如前所述，這一變更要求與你的退休年齡的確定并無必然聯(lián)系。就是說，即使不變更勞動合同，你也可以要求按照實際工作崗位辦理退休手續(xù)。

法定節(jié)假日加班為何享受不到加班工資待遇

我是浙江一家制衣廠的女工，該廠實行計件工資制度。今年“五一”期間該廠按規(guī)定放假3天，我想多賺些錢，放棄休息，主動在廠里加班。事后我要求制衣廠按法定節(jié)假日加班可以享受加班工資待遇的規(guī)定補足我的加班工資，制衣廠不予理會，說我加班不符合享受加班工資待遇的條件。我納悶了，不是說在節(jié)假日加班，用人單位應當支付高于勞動者正常工作時間工資的報酬嗎，我怎么不能享受這樣的待遇呢?

浙江趙社紅

趙社紅女士：

我國《勞動法》有“勞動者加班，用人單位應當加倍支付工資報酬”的規(guī)定。但該規(guī)定是附條件的。《勞動法》第43條、第44條分別規(guī)定：“用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動者的工作時間。”“有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：(一)安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之_一百五十的工資報酬；(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；(三)法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。”上述規(guī)定即是通常所說的“勞動者加班，用人單位應當加倍支付工資報酬”的規(guī)定。

從上述規(guī)定可知。勞動者要享受用人單位加倍支付工資報酬必須同時滿足以下條件：1.勞動者存在加班的事實，分為正常工作時間之外被延長工作時間、休息日被安排工作又未安排補體或者法定休假日被安排工作3種情形：2.劈動者加班是用人單位安排的，勞動者自行主動加班不在此列。你加班是在法定節(jié)假日期間，按照一般理解，制衣廠應當向你支付不低于你的工資的百分之三百的工資報酬。但你加班并非受制衣廠安排，是其自行的、主動的行為，不符合享受加倍工資報酬的第2個條件，因此，你“五一”在該制衣廠加班沒能享受加班工資待遇是有法律依據(jù)的。