維權(quán)信箱

法律顧問：廣西師大法學(xué)院法律系 鐘銘佑

當(dāng)今的社會(huì)，是法制社會(huì)，法律是每個(gè)人權(quán)益的有力保障。當(dāng)您的權(quán)益。特別是弱勢群體的權(quán)益受到侵害，而您又不知所措時(shí)，請告訴我們。本欄目將為您提供力所能及的法律幫助。

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“試離婚”時(shí)，妻子借款是否屬夫妻共同債務(wù)

我與丈夫因感情不和鬧到了離婚的地步，但為了慎重起見，給雙方冷靜思考的時(shí)間和空間，遂決定從2009年2月開始“試離婚”半年，即在半年時(shí)間內(nèi)彼此各自生活，互不來往，互不干涉。可是，在“試離婚”期間，我突然身患重病而又缺乏生活來源，只好向他人借款3萬元用于治病。現(xiàn)我已決定與丈夫離婚。請問，該借款能否作為夫妻共同債務(wù)分割?

江西余敏

余敏女士：

從你反映的情況看，該借款可以作為夫妻共同債務(wù)分割。

一方面，“試離婚”不是法律意義上的離婚。簡單地說，“試離婚”是指夫妻雙方在生活上先“離”一段時(shí)間，而不進(jìn)行法律程序上的離婚登記，這種情況實(shí)質(zhì)上就是分居。由于我國目前尚無“試離婚”即屬自動(dòng)解除的法律規(guī)定，因而“試離婚”只是個(gè)人協(xié)議上的離婚而不是法律意義上的離婚，故不具有離婚的法律效力，彼此之間仍然具有夫妻的權(quán)利義務(wù)。另一方面，《婚姻法》第20條規(guī)定：“夫妻有互相撫養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，需要撫養(yǎng)的一方，有要求對方給付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。”“試離婚”期間你們?nèi)允呛戏ǖ姆蚱蓿@決定了你丈夫應(yīng)當(dāng)對身患重病而又缺乏生活來源的你進(jìn)行撫養(yǎng)，而不能不管。在其沒有給付醫(yī)療費(fèi)，而由你借款醫(yī)治的情況下，其自然應(yīng)當(dāng)對因此產(chǎn)生的債務(wù)負(fù)責(zé)。就此，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條規(guī)定：“夫妻為共同生活或?yàn)槁男匈狆B(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還。”再一方面，上述意見第17條第二款還將“不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)”的情形僅界定在：(1)夫妻雙方約定由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外。(2)一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)。(3)一方未經(jīng)對方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營活動(dòng)，其收入確未用于共同生活所負(fù)債務(wù)。(4)其他應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的債務(wù)。而本案借款并不在其列。

偽造離婚證是否構(gòu)成犯罪

我與丈夫自2003年結(jié)婚后感情一直很好，但自2008年6月起，因第三者插足導(dǎo)致彼此關(guān)系日益惡化。由于第三者一再要我丈夫離婚，而我為了兒子又堅(jiān)決反對，為哄騙第三者并與其同居，我丈夫便偽造了一本非常逼真的離婚證交給第三者。不久前，第三者在我面前炫耀時(shí)，我才發(fā)覺丈夫造假一事。請問，在目前還沒有造成什么嚴(yán)重后果的情況下，我丈夫的行為是否構(gòu)成犯罪?

湛江秦鳳云

秦鳳云女士：

你丈夫的行為已經(jīng)構(gòu)成偽造國家機(jī)關(guān)證件罪。

此罪是指非法制造、變造國家機(jī)關(guān)證件的行為。這里的“證件”，包括有權(quán)制作的國家機(jī)關(guān)頒發(fā)的，用以證實(shí)身份、職務(wù)、權(quán)利義務(wù)關(guān)系或者其他事項(xiàng)的憑證，如工作證、護(hù)照、戶口遷移證、營業(yè)執(zhí)照、駕駛證等。根據(jù)《刑法》第280條第1款規(guī)定，對此類行為應(yīng)處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上10年以下有期徒刑。本案中，你丈夫的行為已經(jīng)具備此罪的構(gòu)成要件：一方面，離婚證是國家婚姻登記機(jī)關(guān)制作的，在婚姻領(lǐng)域?qū)嵭泄芾淼闹匾獞{證。也是當(dāng)事人之間用以證實(shí)夫妻關(guān)系是否存在、權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否解除的重要依據(jù)。你丈夫的行為已經(jīng)侵犯了國家婚姻登記機(jī)關(guān)對婚姻的正常管理活動(dòng)和信譽(yù)。另一方面，偽造是指無權(quán)制作者制作假的證件，既包括根本不存在某一證件而非法制作，也包括根據(jù)某一存在的證件而模仿其特征復(fù)印、偽造另一假證件，還包括模仿有權(quán)簽發(fā)證件的負(fù)責(zé)人的手跡簽發(fā)證件等。你丈夫在你們之間根本不存在離婚事實(shí)的情況下，明知而惡意偽造與你的離婚證，即屬于前一種。再一方面，此罪的構(gòu)成，并非要以是否造成什么后果為前提，而是只要實(shí)施了規(guī)定的行為即可，情節(jié)嚴(yán)重與否。僅僅是量刑輕重的依據(jù)。故你丈夫偽造離婚證雖未造成后果，但并不能否定其已經(jīng)構(gòu)成此罪。

退休年齡按勞動(dòng)合同約定還是實(shí)際崗位確定

我是一名鐵路職工，2002年因工作需要調(diào)到段職教科管理崗位工作，至今已7年。我的勞動(dòng)合同是1997年簽訂的，當(dāng)時(shí)我是工班長，屬于操作崗位，合同上寫的崗位是信號修理(工人身份)。調(diào)到新工作崗位后，我曾多次要求單位按照我的實(shí)際工作崗位變更勞動(dòng)合同崗位內(nèi)容，希望將來能按照管理人員的身份退休，可單位以我是工人身份為由予以拒絕。現(xiàn)在單位準(zhǔn)備3個(gè)月后(我滿50周歲)給我辦理退休手續(xù)。請問，單位應(yīng)不應(yīng)該給我變更勞動(dòng)合同崗位內(nèi)容?退休年齡按勞動(dòng)合同約定還是實(shí)際崗位確定?

南昌許淑霞

許淑霞讀者：

根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行(勞動(dòng)法>若干問題的意見》(勞部法[1995]309號)第75條規(guī)定，職工退休年齡應(yīng)以其現(xiàn)崗位為準(zhǔn)。你現(xiàn)在的崗位為管理崗位，故應(yīng)按管理人員身份確定退休時(shí)間。從這一角度而言，你的原勞動(dòng)合同關(guān)于工作崗位的約定實(shí)際已不執(zhí)行。故不應(yīng)再按照勞動(dòng)合同約定的崗位確定你的退休年齡。

從你的情況看，你與單位已通過實(shí)際行動(dòng)就工作崗位達(dá)成了新的協(xié)議，這屬于口頭的和默認(rèn)的協(xié)議，系由雙方行為確認(rèn)。據(jù)此，你可以要求用人單位變更勞動(dòng)合同的相應(yīng)內(nèi)容。不過如前所述，這一變更要求與你的退休年齡的確定并無必然聯(lián)系。就是說，即使不變更勞動(dòng)合同，你也可以要求按照實(shí)際工作崗位辦理退休手續(xù)。

法定節(jié)假日加班為何享受不到加班工資待遇

我是浙江一家制衣廠的女工，該廠實(shí)行計(jì)件工資制度。今年“五一”期間該廠按規(guī)定放假3天，我想多賺些錢，放棄休息，主動(dòng)在廠里加班。事后我要求制衣廠按法定節(jié)假日加班可以享受加班工資待遇的規(guī)定補(bǔ)足我的加班工資，制衣廠不予理會(huì)，說我加班不符合享受加班工資待遇的條件。我納悶了，不是說在節(jié)假日加班，用人單位應(yīng)當(dāng)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的報(bào)酬嗎，我怎么不能享受這樣的待遇呢?

浙江趙社紅

趙社紅女士：

我國《勞動(dòng)法》有“勞動(dòng)者加班，用人單位應(yīng)當(dāng)加倍支付工資報(bào)酬”的規(guī)定。但該規(guī)定是附條件的。《勞動(dòng)法》第43條、第44條分別規(guī)定：“用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動(dòng)者的工作時(shí)間。”“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間工資的工資報(bào)酬：(一)安排勞動(dòng)者延長工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之_一百五十的工資報(bào)酬；(二)休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；(三)法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。”上述規(guī)定即是通常所說的“勞動(dòng)者加班，用人單位應(yīng)當(dāng)加倍支付工資報(bào)酬”的規(guī)定。

從上述規(guī)定可知。勞動(dòng)者要享受用人單位加倍支付工資報(bào)酬必須同時(shí)滿足以下條件：1.勞動(dòng)者存在加班的事實(shí)，分為正常工作時(shí)間之外被延長工作時(shí)間、休息日被安排工作又未安排補(bǔ)體或者法定休假日被安排工作3種情形：2.劈動(dòng)者加班是用人單位安排的，勞動(dòng)者自行主動(dòng)加班不在此列。你加班是在法定節(jié)假日期間，按照一般理解，制衣廠應(yīng)當(dāng)向你支付不低于你的工資的百分之三百的工資報(bào)酬。但你加班并非受制衣廠安排，是其自行的、主動(dòng)的行為，不符合享受加倍工資報(bào)酬的第2個(gè)條件，因此，你“五一”在該制衣廠加班沒能享受加班工資待遇是有法律依據(jù)的。