應對內幕交易之若干建議

邱林杉

【摘 要】內幕交易行為已經成為世界各國證券、期貨市場的一個痼疾。內幕交易嚴重破壞證券、期貨交易的公開、公正、公平和誠實信用原則,侵蝕著投資者的合法權益,在當今金融安全備受關注的形勢下,重新審視內幕交易并力求對其加強監管成為必要。

金融犯罪內幕交易 證券監管

一、金融危機背景下內幕交易行為呈現的新趨勢

1.數量增多

由于金融危機,證券市場低迷,更多的投資者傾向于依靠內幕消息來獲取利益,由此導致相關犯罪上升。為了應對因國際金融危機的影響而在我國司法領域中出現的新現象,最高人民法院推出了《關于為維護國家金融安全和經濟全面協調可持續發展提供司法保障和法律服務的若干意見》,其中明確要求各級人民法院要妥善地處理好內幕交易案件,保障證券市場的穩定運行。

2.手段翻新

隨著查處力度的增大,內幕交易發生了變種。如上市公司信息披露正在呈現新的違規方式,表現為故意泄密、不及時披露、選擇性披露等,而這些為內幕交易提供了空間和可能,案件的隱蔽性很高。另外,在《刑法修正案七》中,就針對實踐中存在的一些情況作出了明確的法律規定,例如,在第一款中加入“內幕信息的知情人員或者非法獲取內幕信息的人員明示、暗示他人從事與該內幕信息有關的證券、期貨交易”的規定,這樣的明確立法就解決了在實踐中出現的行為人在并未泄露內幕信息的情況下明示或者暗示他人進行交易的情況。

3.涉案金額增大

證券業本身就屬于資金密集型行業,證券領域的犯罪涉案金額往往特別巨大。在利益的誘惑下,內幕交易行為人往往不計代價,動輒成百上千萬,甚至過億,而更為重要的是,無論事后對違規操作者的處罰如何嚴厲,對于廣大的投資者來說,損失已經造成,而且,由于我國證券民事賠償訴訟以行政處罰(包括刑事裁決)為前置程序,故目前很難通過有效的途徑要求進行賠償。

4.社會影響加深

證券犯罪不但造成了巨大的經濟損失,還造成信用危機,惡化經濟環境,打擊投資者的信心,影響證券市場的穩定。另外,由于證券犯罪中涉眾型犯罪比例極高,在近期發生的案件中尤為如此。在巨大涉案金額的背后,往往是巨大的受害群體,由此,又引發嚴重的社會影響,金融是現代經濟的核心,在國家實行宏觀經濟調控,促進國民經濟發展和維護社會穩定方面具有重要的作用,故金融安全事關國家安全,金融穩定事關社會穩定。保障金融市場中投資人的平等權益必然是我國應對新情況、新問題的重中之重。

二、新情況、新趨勢下我國立法亟需完善

1.內幕交易即指證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。我國《刑法》第180條規定,內幕交易罪是指證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員,在涉及證券的發行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動的情節嚴重的行為。

美國規定構成內幕交易的要件為:(1)持有不為公眾知悉的信息。(2)該信息具有重大性,即投資者合理的認為,該信息一旦公開將對證券市場價格產生重大影響。(3)利用該信息進行交易。(4)信息持有者/交易者事先負有披露義務。需要特別注意的是其中第四要件即信息持有者/交易者事先負有披露義務,要求考量內幕人員前期的義務,這一要件是美國證券法對于內幕交易規制的特色所在。

比較之下不難發現,美國證券法采用的是義務原則。我國則采取持有標準,僅限于信息本身,并不去考量內幕人員前期的義務。這樣的標準就極易產生“倒逼”現象,迫使某些從事合法證券、期貨交易的內幕信息的合法持有者不得不為了“避嫌”,離開相關的證券、期貨市場。以股票市場為例,管理層持股作為一種激勵機制在實踐中也發揮著重大作用,最重要的是促進其工作效率以及協調其與股東之間的利益。而管理者既是投資者,又是信息的天然擁有者和信息披露的決策者,作為理性經濟人的管理者很可能利用其信息優勢和決策優勢服務于其股票交易,獲取超額收益。這一矛盾的解決有待于我國在內幕交易的構成要件上的發展。

2.《證券法》規定了我國證券監管體制的基本架構是以政府監管為主,自律監管為輔的綜合監管體制。國務院證券監督管理機構對全國證券市場進行集中統一監管,除此之外,履行自律監管的證券業協會也屬于證券監督管理機構的范疇,證券交易所、證券登記結算機構也對證券發行和交易活動負有監督和管理的職責。目前的監管體制存在一定的問題。就內幕交易來說,最重要的問題是如何通過完整的制度設計,使內幕交易行為能夠及時被發現,及時被制裁。

德國現行證券監管機構和監管體系分為三個層面,呈三層次的監管架構。第一層是交易所,交易所設交易監控部門;第二層是州政府,州政府設交易所監管機關;第三層是聯邦政府,聯邦政府設聯邦金融服務監管局。三個層次監管機構的職權范圍彼此有別,同時又相互合作。交易所負責管理證券發行、上市和交易等具體業務,履行對證券交易的一線監管職能;州政府交易所監管機關對交易所實施法律監督,對轄區內的交易、結算和其他證券活動進行監管;聯邦金監局對整個市場進行監管,履行國家監管職能。聯邦金監局與各州政府交易所監管機關之間不是隸屬關系,而是相互合作、密切配合的關系。交易所在市場監管體系中處于一線監管位置。德國的交易所依據《交易所法》建立,受所在地州政府監管。交易所交易監控部門的主要職責就包括對證券交易和相關證券活動進行監控,發現異常交易,特別是涉嫌市場操縱或內幕交易的行為,系統完整地記錄和保存交易數據,對交易和證券活動進行分析。交易所交易監控部門在證券監管中處于樞紐位置,在行政執法中扮演著不可替代的角色。將德國交易所交易監控部門的職責概括起來,用我國證券監管的專業術語來表述,就是八個字:“發現、報告、調查、協助”,有這樣一道防線,就能夠為我們更好的防治內幕交易提供更大的作用。

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