文化創意產業立法芻議

李哲淼

[摘要]文化創意產業是21世紀最具發展前途的產業之一。通過產業立法來規范文化創意產業，是國際上行之有效的做法。遼寧文化創意產業的發展，亟須地方立法提供法律上的保障。在全國性統一的有關文化創意產業法律法規尚未出臺之前，可以根據遼寧的實際情況和現有的相關上位法，制定關于文化創意產業的地方性法規或規章，以此明確相關各主體的權利、義務和法律責任，從法律上有效保障文化創意產業快速健康發展。

[關鍵詞]遼寧文化；創意產業；立法；地方立法

[中圖分類號]D92

[文獻標識碼]A

[文章編號]1672-2426(2009)09-0023-03

(一)

文化創意產業是指依靠創意人的智慧、技能和天賦，借助于高科技對文化資源進行創造與提升，通過對知識產權的開發和運用，生產高附加值產品，是具有創造財富和就業潛力的新興產業，被譽為21世紀最具發展前途的產業之一。聯合國教科文組織認為，文化創意產業包含文化產品、文化服務與智能產權三項內容。

任何一種文化創意活動，都要在一定的文化背景下進行。文化創意不是對傳統文化的簡單復制。而是依靠人的靈感和想象力，借助科技手段對傳統文化資源的再提升。文化創意產業屬于知識密集型新興產業，主要具備以下特征：一是具有高知識性。文化創意產品一般是以文化、創意理念為核心。是人的知識、智慧和靈感在特定行業的物化表現。文化創意產業與信息技術、傳播技術和自動化技術等廣泛應用密切相關，呈現出高知識性、智能化的特征。如電影、電視等產品的創作是通過與光電技術、計算機仿真技術、傳媒等相結合而完成的。二是具有高附加值。文化創意產業處于技術創新和研發等產業價值鏈的高端環節，是一種高附加值的產業。文化創意產品價值中，科技和文化的附加值比例明顯高于普通的產品和服務。三是具有強融合性。文化創意產業是經濟、文化、技術等相互融合的產物，具有高度的融合性、較強的滲透性和輻射力，為發展新興產業及其關聯產業提供了良好條件。文化創意產業在帶動相關產業的發展、推動區域經濟發展的同時，還可以輻射到社會的各個方面，全面提升公民的文化素質。

借鑒世界各國文化創意產業分類，根據我國的行業劃分標準，可以將我國文化創意產業分為四大類，即：文化藝術，包括表演藝術、視覺藝術、音樂創作等；創意設計，包括服裝設計、廣告設計、建筑設計等；傳媒產業，包括出版、電影及錄像帶、電視與廣播等；軟件及計算機服務。

文化創意產業是在人類文明發展中文化的外在顯現，融合著推動經濟社會發展的創造性、文化性、科技性和產業性。

文化創意產業是在全球化消費社會背景下發展起來的新興產業，要保持經濟的持續快速增長，必須大力推動文化創意產業的發展。在我國，目前已經有10余個省建立了文化創意產業園。北京更是先行一步，已經成功主辦了兩屆“中國北京國際文化創意產業博覽會”，取得了巨大成功。2006年，北京文化創意產業實現增加值812億元，占全市GDP的10.3％，總資產達6161億元，文化創意產業從業人員有89.5萬人，成為北京經濟發展的最活躍的支柱產業。

遼寧文化創意產業雖然起步較晚，但無論是政府還是民間，均有成功案例。比如“大連服裝節”、“沈陽世博園”、“劉老根大舞臺”等，都為我省文化創意產業的發展提供了可借鑒的成功經驗。國家投資30億元建造的沈陽動漫城已經啟動，遼寧正在努力把沈陽打造成為中國最大的動漫生產基地。除此之外，遼沈地區還有更大的文化產業潛質等待我們去開發和探索。目前，遼寧中部城市群可以發展影視音像、演出娛樂、軟件游戲、文博展創等產業；可以發揮民族民俗資源豐厚的優勢，大力發展小品、二人轉、喜劇等特色文化產業。遼西地區可以發揮歷史文化資源優勢，做好紅山文化、三燕故都、九門口長城、熱河生物群古生物的保護和開發工作，打造遼西“歷史文化走廊”。遼東半島地區可以大連為龍頭，發揮沿海城市的優勢，大力發展動漫游戲業、文化旅游業等等。2008年4月，“遼寧省文化創意產業研究基地”落戶沈陽師范大學，這對于推動遼寧省乃至東北地區文化創意產業的大發展，具有十分重要的推動作用。

隨著文化創意產業的不斷發展，關于文化創意產業的立法問題，也越來越受到人們的關注。從法律上有效地保護這一產業的健康和快速發展，是一個十分迫切的重要問題。

雖然中國的創意產業蒸蒸日上，且發展已粗具規模，但與歐美發達國家以及日、韓和港、臺相比，還存在一定的差距。尤其是，我國文化創意產業的法律尚不健全，知識產權保護體系還不完善。改革開放以來，我國雖然出臺了《教育法》、《著作權法》、《商標法》、《廣告法》、《行政許可法》、《音像制品管理條例》、《出版管理條例》、《計算機軟件保護條例》和《娛樂場所保護條例》等一些與創意產業或者與文化方面密切相關的法律法規以及相關配套的實施細則，基本上涵蓋了現行的文化產業領域，但它們基本上是在兩種體制轉型過程中制定的，與日益發展的文化創意產業很不相稱。如，《著作權法》的修訂，雖然在國內法與國際法的規則對接方面做了很多工作，但是這些措施仍然沒有從根本上解決中國文化產業發展在體制和制度上的根本問題，例如市場準入、投資主體多元化、行政壟斷等問題。創意的概念和范疇如何界定、相關法律法規如何健全、如何保護創意產業等等方方面面的新問題亟待解決。

一是文化創意產業的保護，亟須法律上的指導和維權上的服務。許多企業在遇到創意需要保護時，卻往往得不到保護。譬如“孟母學堂”教學模式，它在基礎學習階段完全不開設數、理、化等學科，只是單純背誦古文，靠背《三字經》、《古文觀止》等古籍。對于此類改變傳統教育方法的創意，如何進行保護?一般而言，專家給出的建議通常是通過結合硬件進行專利申請。但這樣也會出現新問題，因為按照我國《專利法》的相關規定，此類專利更多的是對硬件層面予以保護，而模式本身的創意反倒是申請中需要加以回避的內容。即使獲得了專利，一旦硬件稍加改變或者被替代，其模式的創意本身也就無法受到保護了。這就對專利法的相關修訂，提出了一個新的課題。

二是文化創意產業的法律適用問題。由于對傳統的知識產權而言，創意一直處于其立法之外。按照我國《專利法》的規定，純商業方法是不能申請專利的，而美國《專利法》則規定，商業方法專利可以通過申請計算機軟件々利，這一放寬條件使那些同時具備商業方法專利和計算機軟件發明專利申請的案子，得以通過司法審判的方式確定其專利權。比如欄目的制作模式，雖然不能受《著作權法》的保護，但可適用其他法律的保護。如果欄目的制作模式被侵

權，可以適用《反不正當競爭法》。相比較之下，在日本也是用《反不正當競爭法》來解決的。但因為其判定所依據的基準很難確定，并且法律上的條文瓦有交錯，所以。一般情況下都是根據案例的不同考慮使用最合適的法律條文，并且至今這也是一個處于探討中的問題。

三是文化創意產業保護方面存在諸多法律空白。在我國，文化創意版權所有者們面臨的是一種“無法可依”的法律真空狀態，創意及創意產業呼喚立法的保護。譬如電視劇《喬家大院》、綜藝節目短信競猜、“超女”海選等，其帶來的相關創意涉及建筑、影視、音樂、表演等等各個門類，藝術上交叉關聯，可以帶動旅游業、交通業、通信業、影視業、演藝業、出版業甚至媒體網絡等一系列產業的發展。但在實際操作過程中，僅僅只是電視節目的圖案能夠得到保護。我國的《著作權法》只保護創意的表達而不能保護創意本身，譬如網站的源代碼所支持的網站內容的創意、美工的動畫創意，就沒有很直接的法律條文加以保護。

從全國來看，遼寧的文化創意產業發展還不盡如人意，缺少產業發展的具體扶持政策，產業模式不完善，雖然具有豐富的產業資源和大量的高層次人才，但創意產業整體觀念缺乏，有較成功的創意產業成功個案，但總體水平還不高。特別是，文化創意產業的發展，同樣缺少法律上的保障。

(三)

通過產業立法來規范產業活動，引導產業發展，是國際上通行的做法。從有關國家和地區成功的做法和經驗上看，文化創意產業是在立法和市場的雙重力量驅動下發展起來的。許多國家以立法的形式來確立文化創意產業在國家發展戰略中的重要地位，推動文化創意產業快速發展，取得了很好的成效。特別是日本、韓國和我國的香港、臺灣地區，文化創意產業的發展動力，更多地來自于立法的強制性。

日本早在1996年就提出了《21世紀文化立國方案》，確立了“文化立國”戰略。在文化創意產業立法方面有《振興文化藝術基本法》、《文化產業振興法》、《創造新產業戰略》、《IT基本法》、《知識產權基本法》、《著作權中介業務法》等。

韓國繼日本之后在1998年也提出“文化立國”的戰略，先后頒布了《創新企業培養特別法》、《文化產業振興基本法》、《設立文化地區特別法》、《出版與印刷基本法》等法律保障政策。為適應數字化信息時代文化產業發展的需要，韓國近兩年陸續對《影像振興基本法》、《著作權法》、《電影振興法》、《演出法》、《廣播法》、《唱片錄像帶暨游戲制品法》等作了部分或全面修訂，被廢止或修改的內容達70％左右。韓國“文化立國”戰略實施效果顯著，2002年文化產業規模達到157億美元，海外出口5億美元，占世界市場份額的1.5％。并計劃2007年實現海外出口100億美元，達到世界市場份額的5％，躋身于世界文化產業五強。

我國香港、臺灣地區的文化創意產業已經成為發展經濟和增加就業的一個十分重要的產業，同時，關于文化創意產業的立法也有了初步的發展。香港采取完善法律法規與有效的經濟政策相結合的方式，來促進文化創意產業的發展。在法律法規方面，有完善的法律體系來保障多方面的知識產權，范圍包括商標、專利、外觀設計、版權、集成電腦的布圖設計(拓撲圖)及植物品種保護。另外，香港政府還出臺了一系列措施重點扶持文化創意產業，如2002年，香港貿發局專門發布的《香港的創意產業》的報告、2004年《內地與香港關于建立更緊密經貿關系的安排》的生效等，對香港文化創意產業都起到了重要的推動作用。

臺灣在2003年提出了《文化創意產業發展法》草案。這一草案的提出，使創意產業的相關問題都有了明確的規定，對創意產業的發展起到了規范促進的作用。另外，臺灣將《文化創意產業發展法》規定為特別法，因此能跳脫一般法令的層級，直接促使文化創意產業的發展，加快政府配套扶持政策的實施，保障文化創意產業的快速發展。

(四)

在全國性統一的有關文化創意產業法律法規未出臺之前，遼寧在地方立法上完全可以有所作為。應該依據現有的相關上位法，借鑒國外和我國臺灣、香港地區文化創意產業的相關立法經驗，根據遼寧的實際情況，抓緊制定出臺一部文化創意產業的地方性法規或規章，明確相關各方主體的權利、義務和法律責任，從法律上有效保障這一產業快速和健康的發展。其框架設計和主要內容，大體上應該包括以下方面：

——文化創意產業概念的內涵和外延。文化創意產業強調知識產權，是文化產業的源頭與原動力、基礎與主干。文化創意產業強調包含文化底蘊的新創意對一個產業的帶動，對各個部門和行業具有很強的兼容性和滲透性，是一個可以融合很多產業內容的綜合性產業，而不僅限于文化產業領域。明確內涵的目的是在地方立法中確認發展扶持的對象，保證政府投入獲得切實回報。不加區分地提供優惠政策，就會違背決策機構原有的立法目的。

——政府的義務和責任確立。以立法形式確認文化創意產業的重要地位，在保護知識產權、激勵技術創新的同時，要明確政府有關工作的原則、職責范圍和法律責任。確保政府及其有關部門及時有效地制定并落實文化創意產業的配套扶持政策，保障文化創意產業的發展方向的正確性和可控性。

——建立文化創意產業的分類統計系統。在確定文化創意產業范圍的同時，應明確并留有適當的彈性調整空間，建立完整的文化創意產業分類統計評估體系，及時準確地分析研究和跟蹤監測產業發展情況，制定產業發展重點和目標，完善相關政策措施，提供給決策者以量化的科學依據。

——及時清理、修訂現有不合時宜的地方法規、政府規章和規范性文件。同時，明確文化創意產業的戰略發展目標，制定相關配套政策，推動文化創意產業的體制改革，注重人才培養，指導促進中介機構、行業組織的建立和發展等。

——制定文化創意企業的準人和退出標準。降低準入門檻，允許社會資本直接進入文化創意產業市場，形成活躍的市場氛圍。稅收優惠的制度安排要合理可行，在稅收優惠方面要以不違反上位法為原則，充分利用稅收的優惠政策。

——建立文化創意產業專用基金。明確基金使用的原則，著力于文化創意的基礎教育和氛圍熏陶，保證人才不斷層，提升遼寧的國際形象，擴大遼寧的影響。在此原則下，規范基金的使用方式和程序，政府每年應遞增專項資金額度，并盡可能擴大資金來源，使其與產業的發展相適應。

——培育和發展行業協會。發展文化創意產業行業協會，改善文化創意企業與政府信息交流不暢的現象，支持初創期中小企業的發展，指導行業統計工作，實現行業資源共享和人才流動，促進行業自律。

——重視以著作權為主的知識產權保護。針對知識產權的保護能力薄弱、保護意識淡薄、權利人自我保護能力弱、知識產權綜合服務水平偏低、政府市場監管能力不足等問題，政府應當加大對于以著作權為主導的知識產權保護力度，制定專項保護辦法。同時在制定相關保護知識產權地方立法時還要強調對于違法者的違法行為加大處罰力度，增加違法者的違法成本。

—創造文化創意產業發展的寬松環境。文化創意產業是以文化多元化為依托的。在倡導主流文化的同時，應拋棄封閉和挑剔的眼光，對亞文化給予相應的寬容，允許其存在、引導其發展，以創造多元文化的氛圍，激發文化創意。

值得提出的是，在文化創意產業立法過程中，要注意充分發揚民主。按照黨的十七大“科學立法、民主立法”的要求，在啟動文化創意產業立法的相關程序時，要及時公布立法草案，保證在最大程度上聽取社會公眾的意見與建議，讓社會各階層的意見與建議充分得到發表。這既符合現代社會的民主要求。也有助于提高文化創意產業立法在社會公眾中的認可程度，并進一步影響和提高公眾的文化創意意識。

責任編輯宋桂祝