對商業秘密保護中保密協議效力的思考

程義偉

摘 要:由于商業秘密保護立法相對較晚,中國企業商業秘密保護意識普遍還比較薄弱。為此企業亟待采取適當措施,制約接觸到商業秘密和有關信息的工作人員。保密合同、勞動合同中單獨的保密條款、離職保密承諾等等保密協議,是企業加強保密工作最有效力的約束方法之一。

關鍵詞:商業秘密 協議 法律依據

中圖分類號:D922.14 文獻標識碼:A

文章編號:1004-4914(2009)08-064-01

一、企業加強商業秘密保護的必要性和緊迫性

對客戶承擔保密義務是企業應盡的責任,違反對客戶的保密義務直接構成違約或侵權,一旦發生,將會給企業帶來巨大的負面影響。從1994年中國青年旅行總社與中國旅行總社客戶檔案糾紛案,到2002年深圳華為員工涉嫌侵犯商業秘密案、2004年Google(谷歌)全球副總裁兼中國區總裁李開復與微軟競業限制糾紛案,再到如今的百度訴員工泄密爭議案,這無不說明了“員工泄密”情況一旦發生,就會成為企業經營管理中的嚴重問題。據最高人民法院司法統計,在1995年至2005年這10年間,全國法院共受理商業秘密侵權糾紛案件約6547件。其中員工泄密案件,就占到了總商業秘密侵權案件的98%。

在國外,絕大多數企業非常注重在受雇協議簽訂、履行過程中限制等合理合法的層面約束員工,保護企業商業秘密。例如美國福特、波音等跨國企業均要求雇員在受雇期間將有價值的信息的所有權轉給公司,并根據涉密范圍、程度、時間簽署不同的保密協議,作為受雇協議的附件;當雇員離職時,公司會書面重申其離職后應繼續承擔的保密義務和責任;同時在合同執行完畢后,公司也要求員工交還全部商業秘密文件及其復印件、電子文檔等等。

在中國內地,由于商業秘密保護立法相對較晚,商業秘密保護意識普遍還比較薄弱。對防止“員工泄露商業秘密”,國內多數內資企業的做法是借助建立相應的內部規章制度,對保密資料加強管理等措施,很少有法律上建設性的保護措施。特別是在勞動合同簽訂及履行過程中,保護力度普遍還較薄弱。企業在保守業務秘密方面的不規范性,造成的潛在風險是雇員在掌握了單位的商業秘密后隨意跳槽,擅自泄露原企業的技術信息,截留原單位的客戶等,給原單位造成巨大損失。

為此國內企業亟待采取適當措施,制約接觸到商業秘密和有關信息的工作人員,使其也須承擔相應的保密責任。保密合同、勞動合同中單獨的保密條款、離職保密承諾等等保密協議,是企業加強保密工作最有效力的約束方法之一。

二、保密協議的法律依據

依據《勞動法》及有關司法解釋,依法制定的勞動合同是企業制約、管理員工、防止員工泄密的重要制度保障,也是企業在商業秘密侵權糾紛案件中的重要證據材料。

有關的法律規定:(1)《勞動法》第22條規定:勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項,這是勞動領域中可以訂立保密協議的法律依據。(2)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條規定:“用人單位根據《勞動法》第四條之規定,通過民主程序制定的規章制度,不違反國家法律、行政法規及政策規定,并已向勞動者公示的,可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據?！?3)對于侵犯商業秘密的行為的追究依據,原勞動部《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》規定,職工違反保密協議造成用人單位損失的,應當按《反不正當競爭法》第20條的規定支付用人單位賠償費用。以上規定僅適用于保密協議沒有明確違約責任的情況。若其他用人單位與員工共同對原用人單位造成損失的,可同時要求該單位承擔連帶賠償責任。

三、簽訂保密協議的具體操作方法

1.簽訂保密合同。首先,根據企業崗位的性質、崗位特點,決定保密、競業禁止條款的形式。可以再在勞動合同中約定保密或競業禁止條款,也可以單獨簽訂正式的保密合同和競業禁止協議。對于企業經理、財務負責人等高管人員,企業應當與其簽訂正式的保密合同及競業禁止協議。

其次,商業秘密范圍應當明確具體。要保護企業的商業秘密,要防止員工泄密,就得先確定企業的哪些信息屬于商業秘密。需要結合企業經營狀況,依據國家法律法規、行業規范對企業的現有信息進行一個系統的歸結整理,明確需要保護商業秘密內容和范圍。

最后,違約責任應明確具體。違約責任是企業牽制、限制職工違約行為的最有利工具之一。但是企業應當做到違約責任必須明確、合理。對違約責任承擔的方式、違約金或賠償金額及支付方式予以明確,不宜對違約責任作出較高或超出正常人所能承受范圍的約定。

2.企業的勞動合同管理制度、員工保密制度等重要規章制度,應當及時告知員工并書面確認。企業在與勞動者簽訂合同時,應當明確告知員工有履行勞動合同管理制度、企業員工保密制度等企業規章制度的義務。既可以在勞動合同中適當增添規章制度內容,也可以向雇員出示書面的《重要規章制度告知書》,由雇員簽字確認,以確保今后企業在引用規章制度時有合法的證據,法律程序上做到規范完備,同時也對員工遵守企業規范起到警示作用。

3.規避保密費用的必要約定。保密補償費用應當具體明確,保密及競業禁止補償費用是直接涉及員工切身利益的大事,企業應當予以重視。在制定保密及競業禁止條款時,應當明確兩種費用的數額、支付方式、支付時間等事項。

4.離職時可再次約定保密承諾以加強保密效力。對于勞動合同終止、解除前,還未簽訂競業禁止協議的重要涉密人員,企業應當及時與其補簽。對于重要涉密人員,企業應當要求其留下一定的聯系方式,并出具書面承諾書,保證今后另謀職業時不違反競業禁止的約定,在競業限制期間與企業保持應有的聯系,否則自愿承擔違約責任。做好了保密輔助工作,不僅可有效防止離職員工的私自泄密,更可以威懾涉密員工離職后競業行為,使其投鼠忌器,從而達到了保護企業商業秘密、防止員工泄密的主要目的。

四、結論

企業在認識到商業秘密重要性的同時,必須做好保密、競業禁止合同等法律文件起草簽訂工作,要加強事前和事中控制,“不戰而屈人之兵”,以威懾為主要目的。建立本企業統一、規范、高效、合理的商業秘密保護體系,以適應市場經濟對企業經營所提出的更高要求和挑戰,依法保護企業的切身利益。

參考文獻:

1.王千華.關于技術秘密立法若干問題的思考.河北法學,2001(3)

2.張玉瑞.商業秘密法學.中國法制出版社,1999

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4.唐海濱主編.美國是如何保護商業秘密的.法律出版社,1999

5.付慧姝.商業秘密法律保護中的權利沖突.江西社會科學,2008(6)

(作者單位:江蘇省工程咨詢中心 江蘇南京 210008)

(責編:紀毅)