超越政府采購法律沖突對策初探

李宏志

《招標投標法》與《政府采購法》并存在一定程度上影響了我國政府采購法律體系的和諧統一。在日常政府采購實踐中，政府采購當事人應該善于了解沖突、利用沖突，克服困難做好政府采購工作。

[沖突表現之一]自然人投標資格法律沖突

根據《招標投標法》第25條規定投標人應當是法人或者其他組織；除非科研項目，其投標人不包括自然人。而根據《政府采購法》第21條規定：“供應商是指向采購人提供貨物、工程和服務的法人、其他組織或者自然人。”顯然，在政府采購活動中，自然人投標行為有效。

[適用法律分析]按照《立法法》關于新法優于舊法的原則，《政府采購法》頒布于《招標投標法》之后，新法擴大投標供應商范圍的規定應當優先適用。政府采購鼓勵自然人參與政府采購活動，是政府采購“三公”原則和充分競爭原則的體現。在政府采購活動中，比如藝術創造、科研等情況，自然人完全可以成為合格的供應商。

[沖突表現之二]投標人數量底線法律沖突

《政府采購法》第36條規定符合專業條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家的，應予廢標，用以保證政府采購的公正性。而《招標投標法》第28條和第42條規定：只要投標人不少于三個，就可以確定中標人；并沒有對投標人做出任何限制性規定。

[適用法律分析]《政府采購法》第36條與《招標投標法》第28條的不一致，是對投標人質量要求問題引發的法律沖突。按照《立法法》新法優于舊法的原則，可以認為《政府采購法》第36條是對《招標投標法》第28條的進一步完善。并且，前者的廢標條件來自質量和數量兩個方面。質量要求符合專業條件或者對招標文件作實質響應，數量要求供應商不足三家；而后者的廢標條件僅來自數量一個方面，即投標人少于三個。顯然《政府采購法》關于廢標的規定是符合市場經濟發展要求的。

[沖突表現之三]非公開招標的審批機關發生法律沖突

《政府采購法》第27條規定：采購人采購貨物或者服務因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的，應當在采購活動開始前獲得設區的市、自治州以上人民政府采購監督管理部門的批準。然而，《招標投標法》第11條規定：國務院發展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經國務院發展計劃部門或者省、自治區、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。正是基于此規定，國家發改委出臺的系列招標投標辦法均排除了政府采購監管部門對非公開招標方式的審批權。

[適用法律分析]適用哪部法律，一方面要從項目類別上進行區分。如果是工程招標而不是貨物和服務招標。那么就應當按照《政府采購法》第4條規定適用《招標投標法》第11條，也就是說國務院發展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經國務院發展計劃部門或者省、自治區、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。另一方面要從工程項目是否進入政府采購目錄區分。如果是已經進入政府采購目錄的工程招標，那么采取邀請招標則需政府采購監督管理部門審核批準。

[沖突表現之四]信息公布沖突

《政府采購法》要求政府采購信息充分公開，并且指定有相應的政府采購信息發布媒體。同時《招標投標法》也規定了采購信息披露制度，先后指定了自己的信息發布媒體。截至目前，我國披露公共采購信息的報刊和網絡已經超過十家以上，這里還不包括國家各部委相對應的行業報刊和地方報刊以及網絡。這種局面不利于供應商及時、快捷地獲取全面的采購信息，也不利于監管。

[適用法律分析]盡快完善兩部法律，出臺統一的公共采購法，建立統一的采購信息發布平臺，集中統一發布采購信息及相關動態，構建統一的公共采購市場。