涉外離婚案件訴訟競合時(shí)婦女權(quán)益保障之國際法訴求

周艷云

[摘要]在涉外離婚案件出現(xiàn)國際訴訟競合時(shí)，國際司法解決方法對(duì)婦女權(quán)益保障十分有限。婦女合法權(quán)益的保障問題最根本的解決路徑在于尋求國際法的強(qiáng)力救濟(jì)途徑，必須重構(gòu)國際法基本規(guī)則，將男女實(shí)質(zhì)平等原則公認(rèn)為國際法基本原則，將維護(hù)婦女合法權(quán)益上升為國家的基本義務(wù)，國家一旦違反將承擔(dān)國家責(zé)任。

[關(guān)鍵詞]國際訴訟競合；國際女權(quán)主義法學(xué)；國際法基本原則

[中圖分類號(hào)]D997[文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A[文章編號(hào)]1009－2234(2009)05－0094－02

一、涉外離婚案件訴訟竟合時(shí)婦女權(quán)益保障之邊際化

國際民事訴訟中的訴訟競合，就是指相同當(dāng)事人就同一爭議基于相同事實(shí)以及相同目的同時(shí)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法院進(jìn)行訴訟的現(xiàn)象。對(duì)此，有些國家稱之為“平行訴訟”(parallel proceedings)，也有些國家稱之為“一事兩訴”或“雙重起訴”。由于國家之間主權(quán)平等，且平等者之間無相互管轄權(quán)，故在國際民事訴訟中出現(xiàn)訴訟競合的情況相當(dāng)多。

而在國際民事訴訟當(dāng)中，涉外離婚案件出現(xiàn)國際訴訟競合的幾率為最高。涉外離婚案件發(fā)生國際訴訟競合時(shí)，出現(xiàn)的最多的情況是夫妻當(dāng)中的女方以犧牲自己的權(quán)益為代價(jià)扶助男方出國后，夫妻雙方當(dāng)中的男方作為原告在外國法院以女方為被告提起離婚訴訟，而女方又在本國法院作為原告以男方為被告提起離婚訴訟。

涉外離婚案件發(fā)生國際訴訟競合時(shí)，女方由于在這樣的國際離婚訴訟中，男方作為原告在外國法院以女方為被告提起離婚訴訟，女方本身已處于弱勢，由于各種困難無力到外國法院去出庭應(yīng)訴，不得不放棄維護(hù)自己權(quán)益的申辯機(jī)會(huì)，外國法院在經(jīng)合法傳喚，而女方不到庭的情況下，只能依據(jù)男方片面之詞作出缺席判決。可想而知，在這樣的判決中，女方的權(quán)益必然很難得到保障。

而后女方通過平行訴訟的方式在本國法院作為原告以男方為被告提起離婚訴訟來保障其訴訟機(jī)會(huì)，維護(hù)其合法權(quán)益。這樣就出現(xiàn)了涉外離婚案件國際訴訟競合的情況。這種方式是否能較好地維護(hù)涉外離婚案件中女方的合法權(quán)益呢?

在國際民事訴訟競合情況下作出的判決會(huì)出現(xiàn)以下情況，男方所提起涉外離婚訴訟的外國法院所作出的判決與在本國法院正在審理或已終結(jié)的女方提起的相同當(dāng)事人之間的同一爭議的涉外離婚訴訟的判決相沖突，這樣外國法院的判決將會(huì)被女方本國拒絕承認(rèn)和執(zhí)行，而女方本國法院的這一判決也同樣得不到男方所在的外國承認(rèn)和執(zhí)行。這樣女方的權(quán)益由于需要男方協(xié)助執(zhí)行才能得到保障，比如夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割、子女撫養(yǎng)費(fèi)的支付等，所以在涉外離婚案件訴訟竟合時(shí)婦女權(quán)益仍得不到較好保障，在類似的案件情況下法律對(duì)婦女權(quán)益的維護(hù)逐漸邊際化。

二、國際訴訟競合諸解決方法對(duì)婦女權(quán)益保障之績效縷析

在涉外離婚案件當(dāng)中，平行訴訟的產(chǎn)生固然使得女方能獲得更多的訴訟機(jī)會(huì)，但在某些情況下，平行訴訟所導(dǎo)致訴訟競合的浪費(fèi)、重復(fù)以及不公正現(xiàn)象也是非常嚴(yán)重的，司法效率、各國司法制度及政策、主權(quán)問題、域外法律適用問題以及國家之間的關(guān)系等等，也都會(huì)受到不同程度地影響。

更為重要的是，訴訟競合將給國際司法協(xié)助，尤其是判決的承認(rèn)與執(zhí)行帶來許多難題。故多基于維護(hù)國家利益、完善國際司法制度的考慮，各國眾多學(xué)者提出了諸多方法來解決國際訴訟競合問題。

國際訴訟競合諸解決方法從大體上來講，主要有兩種：其一是通過對(duì)本國司法權(quán)的自我抑制，讓位于外國法院。它叉可以分為兩種不同的作用：(1)一國法院可以中止本院的未決訴訟，直到一項(xiàng)訴訟在另一法院終結(jié)為止；(2)為了讓步于外國法院的未決訴訟，一國法院可撤銷本院未決訴訟，同時(shí)附加一定條件或不附任何條件。另一種方式便是禁止當(dāng)事人參加外國法院的訴訟，法院對(duì)于平行訴訟問題發(fā)布禁訴命令。

對(duì)本國司法權(quán)的自我抑制，讓位于外國法院的做法依賴于國家的自覺，而各國國際訴訟案件管轄權(quán)的現(xiàn)實(shí)趨勢不是自我抑制，而是各國司法管轄權(quán)的擴(kuò)大化傾向。各國司法管轄權(quán)的擴(kuò)大化是一國為了維護(hù)該國的利益和保護(hù)該國國民的利益的必然選擇。司法權(quán)的自我抑制幾乎只適用在一國內(nèi)部區(qū)際司法管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)上，在國家間訴訟管轄權(quán)發(fā)生沖突時(shí)很少會(huì)有國家主動(dòng)自我抑制本國司法權(quán)，在數(shù)量較多的涉外離婚案件出現(xiàn)國際訴訟競合時(shí)，國家更不會(huì)放棄本國的訴訟管轄權(quán)。另一方面，即使在涉外離婚案件出現(xiàn)國際訴訟競合，兩國當(dāng)中的一國自愿放棄對(duì)涉外離婚案件管轄權(quán)，也只有其中法制不利于維護(hù)婦女合法權(quán)益國自愿放棄其管轄權(quán)方可。但一國放棄國際訴訟管轄權(quán)的理論基礎(chǔ)中無論是基于先受理法院原則、承認(rèn)預(yù)期理論還是不方便法院原則，并不必然完全導(dǎo)致法制有利于維護(hù)婦女合法權(quán)益的國家享有當(dāng)然的管轄權(quán)。”

既然第一種國家通過自我抑制管轄權(quán)的方式并不會(huì)必然達(dá)到維護(hù)婦女合法權(quán)益的績效，那么，第二種國家通過發(fā)布禁訴令。這種方式來解決國際民事訴訟競合問題是否能達(dá)到維護(hù)婦女合法權(quán)益的效果呢?法院對(duì)于平行訴訟問題發(fā)布禁訴命令禁止當(dāng)事人參加外國法院的訴訟，雖然法院所發(fā)布的禁令在技術(shù)上只是針對(duì)當(dāng)事人，而并不針對(duì)外國法院，但實(shí)際上，它對(duì)外國法院的管轄權(quán)和主權(quán)所造成的損害是顯而易見的。所以這種對(duì)外國司法主權(quán)施加限制的方式無疑是最為粗魯?shù)淖鞣ǎ趯?shí)踐中也很難得到他國的承認(rèn)和執(zhí)行。

在涉外離婚案件當(dāng)中，一種情況是女方未至該外國法院出庭應(yīng)訴，而本國法院由于禁訴令沒能受理該案，女方權(quán)益必然很難得到保障；另一種情況是雙方當(dāng)事人均到發(fā)布禁訴令的外國法院參與了訴訟，外國法院作出的判決必須得到同樣對(duì)該涉外離婚案件有管轄權(quán)的它國法院的承認(rèn)和執(zhí)行才能完全有效的維護(hù)女方的合法權(quán)益，而如果承認(rèn)執(zhí)行國以禁訴令基于對(duì)該國法院的管轄權(quán)和主權(quán)所造成的損害，以考慮國家主權(quán)利益為主，個(gè)人利益為次，定會(huì)以該判決違反本國公共秩序?yàn)橛啥芙^承認(rèn)與執(zhí)行。而且禁訴令是普通法法系國家特有的解決國際訴訟競合的方式，如果發(fā)布禁訴令的法院所在國為普通法法系國家，而與之可能發(fā)生國際民事訴訟競合的國家為大陸法系國家，承認(rèn)執(zhí)行國會(huì)以該判決違反本國公共秩序，與該國的基本的司法政策相違背為由而拒絕承認(rèn)與執(zhí)行。那么，維護(hù)婦女合法權(quán)益的初衷定會(huì)以難以執(zhí)行而落空。

綜上所析，國際訴訟競合諸司法解決方法對(duì)婦女權(quán)益保障之績效十分有限。國際訴訟當(dāng)中婦女合法權(quán)益的保障問題最根本的解決路徑在于重構(gòu)國際社會(huì)的基本規(guī)則，尋求國際法的強(qiáng)力救濟(jì)途徑，國際社會(huì)必須將男女實(shí)質(zhì)平等原則公認(rèn)為國際法基本原則，將維護(hù)婦女合法權(quán)益上升為國家的基本義務(wù)，國家一旦違反將承擔(dān)國家責(zé)任。

三、婦女權(quán)益保障之國際法訴求

諸多的涉外離婚案件中訴訟競合時(shí)婦女權(quán)益受損的事實(shí)證實(shí)要求國際法的強(qiáng)力救濟(jì)，國際法的觸角應(yīng)當(dāng)深入到掩藏在國家背后的婦女權(quán)益問題。國際法運(yùn)用其強(qiáng)制力迫使國家重視對(duì)婦女權(quán)益的保障。

聯(lián)合國必須將男女實(shí)質(zhì)平等原則列為國際法基本原則，成為國際公認(rèn)的原則。男女實(shí)質(zhì)平等原則應(yīng)像不干涉內(nèi)政、不使用武力或武力威脅、互不侵犯等國際法基本原則一樣深入人心。將保護(hù)婦女權(quán)益列為國家的基本義務(wù)，國家承擔(dān)維護(hù)婦女公私領(lǐng)域權(quán)益的國際義務(wù)。將男女實(shí)質(zhì)平等原則公認(rèn)為國際法基本原則，國家違反男女實(shí)質(zhì)平等原則、損害婦女權(quán)益的國家將承擔(dān)國家責(zé)任。

當(dāng)在涉外離婚案件出現(xiàn)訴訟競合，婦女權(quán)益受損時(shí)，依國際司法規(guī)則婦女權(quán)益得不到救濟(jì)時(shí)，國際法應(yīng)賦予權(quán)益受損婦女提請(qǐng)本國政府依國際法啟動(dòng)相應(yīng)程序。婦女本國首先可要求同做出有損婦女權(quán)益判決的法院所在國協(xié)商解決，如雙方無法達(dá)成一致解決，婦女本國有權(quán)向國際法院起訴，可依據(jù)男女實(shí)質(zhì)平等原則這一國際法基本原則訴稱做出有損婦女權(quán)益判決的法院所在國的行為系該國國際不法行為。一則該國行為違反了男女實(shí)質(zhì)平等原則這一國際法基本原則，違反了國家應(yīng)承擔(dān)的維護(hù)婦女公私領(lǐng)域權(quán)益的國際義務(wù)。二則該行為系該國司法機(jī)關(guān)行為，可視為該國國家行為。故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的國家責(zé)任。

[責(zé)任編輯：敖紅]