淺析一宗由金融危機引發的代理進口案例

方軍霞

一、案例介紹

2009年7月,國內某家企業(以下簡稱A公司)與寧波某進出口公司(以下簡稱B公司)簽訂了“委托進口代理協議”,委托其向日本某公司(以下簡稱C公司)代理進口一臺多線切割機,用于切割硅片。隨后,三家公司共同簽署了金額約為30萬美元的進口合同,交貨期為2009年2月。根據合同約定,A公司向B公司支付了30%合同金額作為開證保證金,B公司于2008年8月16日通過國內某家銀行向C公司開出100%合同金額的不可撤消即期信用證。然而,2008年9月全球金融危機爆發,硅片需求市場受到沖擊迅速萎縮,A公司緊急要求C公司推遲交貨期,以觀其變,C公司口頭同意推遲到2009年4月底。

但是,2009年2月10日C公司擅自將合同貨物裝船發運,船于2月14日到達寧波港。中方開證行于2月13日收到日方議付銀行寄來的議付單據,經審核與信用證相符,要求B公司付款贖單。B公司只得向A公司發出付款通知,要求其于三個工作日內將貨款匯入B公司帳號。但A公司以資金不足為由要求B公司暫時墊付贖單款,并代其保留貨物。

此時多線切割機的市場價格較之進口合同簽訂之時已跌去40%,B公司經多方了解,最后斷定A公司是由于市場原因對是否進口多線切割機持觀望態度。如果后期硅片市場回暖,A公司有可能贖回設備;否則的話,則會放棄貨物。在這種情形下,B公司只得墊付贖單款,從開證行取得整套正本單據。

貨物必須于2月28日前報關,否則將產生滯報金。由于貨值大,進口報關所產生的費用較高,B公司決定暫時將貨物存入保稅倉庫。同時采取緊急措施,要求A公司出具一份“付款承諾書”,承諾在2009年2月24日前一次性付清所欠贖單款,并按“委托進口代理協議”的相關規定承擔違約金,即每逾期一天支付逾期金額的萬分之五。

然而時至2009年2月24日,A公司再次違約,仍借故不支付贖單款,B公司只得向其發出緊急通知,要求限期答復。A公司在2月27日派代表與B公司進行緊急協商,雙方簽訂了“委托進口代理補充協議”,約定A公司追加30萬元保證金、推遲5個月支付贖單款,并承擔因違約產生的一切責任和費用,逾期B公司將有權處置貨物并沒收全部保證金。此外,根據B公司的要求,A公司還在補充協議中追加了一家擔保公司,為其付款提供擔保。

2009年下半年,硅片市場出現回暖跡象。A公司終于在7月28日向B公司支付了全部所欠款項,贖回多線切割機準備投入硅片生產。

二、案例分析

1.金融危機是引發這宗案例的直接原因

2008年全球金融危機爆發以前,硅片制造業非常火爆,無論是原材料還是制造設備都十分搶手,而多線切割機作為切割硅片的關鍵設備更是供不應求。在這種形勢下,A公司急于從日本進口設備,并同意100%貨款用即期信用證支付。然而,2008年9月國際金融危機爆發,光伏行業也像所有行業一樣受到非常大的沖擊,國際市場需求大幅下滑,尤其是中國光伏產業主要依賴出口,所受沖擊尤為嚴重。全行業硅片訂單銳減、價格暴跌,造成制造設備供應的過剩,所以A公司要求日方延遲發貨,以觀其變。C公司雖口頭同意將交貨期延遲至2009年4月底,但硅片市場行情惡化導致多線切割機的價格一路下滑,跌幅達40%,唯恐生變,C公司才擅自于2009年2月發運貨物,以期早日取得貨款。鑒于無法把握市場走勢,A公司以資金不足為由要求B公司先行墊付贖單款,并代其保留貨物,意在做兩手準備。如硅片市場回暖則贖回設備,否則放棄貨物。幸好從2009年6月份開始,在本輪金融海嘯中受到沉重打擊的太陽能光伏行業出現復蘇信號,經歷了大幅重挫的硅片價格也終于開始企穩走高,于是A公司在7月底贖回設備。

2.當前經濟形勢下從事代理進口的外貿公司所承擔的風險增大

代理進口是指代理方代理委托方對外簽訂進口合同(或三方共同簽署)、對外開立信用證、對外付款,并辦理貨物進口報關、運輸、倉儲等手續,從而向委托方收取一定比例的代理費。

代理進口的外貿公司以自己的名義和授信通過銀行向國外出口商開立信用證,從而成為開證申請人,即國際支付關系中的債務人。開證申請書是開證申請人與開證行的契約文件,具有法律效力。在開證行履行付款責任后,開證申請人應根據申請書的規定,在接到開證行的贖單通知后,及時將貨款付給開證行,贖取單據。代理進口公司與開證行的法律關系獨立于“委托進口代理協議”,即使委托方不支付貨款,代理方也必須向開證行支付贖單款。在本案例中,雖然代理協議中規定委托方在收到代理方的催款通知后三個工作日內將款項匯入代理方帳戶,以便其向銀行贖單,但實際上A公司以資金不足為由不愿支付貨款,而B公司作為開證申請人只得先行墊付贖單款。

由于金融危機的影響,國際市場需求銳減,許多商品價格產生了巨大的波動,在價格下跌的過程中,進口商品的代理方就會面臨貨物貶值的風險。在進口商品價格大幅下跌時,如果跌幅超過收取的保證金比例,委托方就很有可能放棄貨物,這時代理方就會面臨變現貨物的各種費用和損失。在本案例中,多線切割機跌價40%,超過了30%的保證金,所以A公司極有可能放棄貨物。如果沒有事后簽訂的補充協議,而A公司又棄貨的話,B公司即使將貨物變現,加上保證金還不足以彌補贖單款。此外,B公司還要支付海關關稅、增值稅、報關費、港雜費、銀行費用、商檢費、國內運輸及保險費等進口環節所發生的費用。

實際操作中,代理方雖然有追償權利并贏得官司,最后卻有可能由于各種原因而無法得到補償;或者最終得到經濟補償,卻因此耗費了大量的時間、精力。

3. B公司在業務操作中未有充分的風險防范意識

由于簽約時,光伏行業尚處于高潮,制造設備供不應求,B公司對全球經濟形勢和市場行情未做全面了解和分析,因此在業務操作中風險防范意識不強。

首先,代理協議中缺少B公司對貨物處置權的約定。協議只規定委托方在收到代理方的催款通知后三個工作日內將款項匯入代理方帳戶,否則每逾期一天按逾期金額的萬分之五支付違約金,并未有 “若逾期超過30天代理方有權處置貨物和沒收開證保證金”之類的規定。當A公司借故拖延貨款,B公司就顯得非常被動,且極有可能面臨巨額損失,最終不得不多方斡旋,說服A公司簽訂補充協議。

其次,B公司對支付結構的設計不夠合理。簽訂進口合同時硅片市場行情比較好,A公司急于從日本進口多線切割機,因此同意100%合同金額使用即期信用證支付,但這樣的支付結構對B公司不利。一旦A公司拒絕支付貨款,B公司作為開證申請人就得墊付全額合同款項。且不論行情波動時30%開證保證金是否足以抵御風險,簽約后即開立全額信用證,既占用了資金和銀行授信,也失去了靈活變動的機會。一般進口設備大多采用組合式付款,由出口商開出履約保函,進口商先電匯一部分預付款,然后大部分貨款以信用證方式支付,尾款憑驗收證明付清。基于預付款和開證保證金的總額達到合同金額的40%-50%,進口委托人拒付信用證項下貨款而放棄貨物的可能性就大大減少。

此外,B公司對于重要事項的變更沒能留有書面文件,僅憑口頭確認,為以后的業務操作留下了隱患。當A公司發現硅片市場行情下跌,要求C公司將交貨期向后延遲,C公司口頭同意推遲到2009年4月底,但并沒有書面文件。此時,B公司既沒有馬上要求三方就更改交貨期之事簽訂補充協議,也沒有及時修改信用證以要求延長最遲裝運期、甚至于規定最早裝運期,從而導致了C公司于2009年2月10日擅自發運貨物。如果B公司能夠堅持要求簽訂補充協議,將交貨期延遲至2009年4月底,雖然不能從根本上避免這宗案例的發生,但至少可以推遲2個月付款,從而爭取更多的時間來考慮對策。

三、幾點啟示

在金融危機影響下的經濟環境中,代理進口企業如何既能拓展業務,又能減少自身在代理業務中承擔的風險,可以從這宗案例中得到一些啟示。

第一,代理進口公司應熟悉產品市場和委托企業狀況。在受理代理進口業務之前,代理公司應該充分了解委托人的資信及經營狀況,并對產品做深入的市場分析,以確定進口項目的可行性。此外,還需熟悉產品市場、了解行情,以備委托人棄貨時可以將產品變現。對于不熟悉的、價格脫離市場行情的商品以及專用設備,不要盲目受理。本案例中,如果B公司能事先了解到我國光伏產業對外依存度高達90%以上,而國際市場的任何風吹草動都可能在國內光伏行業掀起軒然大波,那么在起草代理協議和進口合同條款時就會更加謹慎。

進口合同簽訂之后,代理商也應經常關注產品的市場行情,如有較大波動,要及時與委托人聯系,以了解其決策變化。另外,還應不定期到委托企業去拜訪,了解其經營及資金狀況。一旦項目執行過程中出現問題,要及時與委托人及出口商溝通,并提出變更合同等建議。這樣才能減少風險的發生,或在意外情況出現時將損失控制在最小范圍內。

第二,代理進口公司應合理安排支付結構以減少風險的發生。根據跟單信用證統一慣例(UCP600)之規定,信用證一經開立,即為不可撤銷。代理公司以自己的名義開立信用證,即承擔了信用證項下的付款責任,一旦委托人拒付貨款,就只能如本案例中的B公司那樣墊付贖單款。業務中如果100%貨款使用信用證支付,常常是簽約后就得開證,從而增加了進口商和代理公司的市場風險。實際操作中應盡量采取T/T預付款和L/C相結合的付款方式,因為業已支付的預付款和開證保證金將減小委托人棄貨的可能性。而且,當今的經濟形勢下市場行情經常會發生波動,如能以預付款的形式讓出口商先行籌備貨物,而大部分貨款使用信用證支付,并在交貨期前一個月開證,將有助于進口商更好地把握市場行情并從容應對,進而也減少了代理公司的風險。

第三,代理進口公司應要求在代理協議中增加“追加保證金 ”條款。一般代理企業收取的開證保證金為合同金額的20%-30%,但由于金融危機的影響,簽約后有些商品的市場行情會發生很大波動,一旦產品價格下跌幅度超過保證金比例,委托人就有可能棄貨。為了避免此類情況的發生,在代理協議中應該增加“追加保證金 ”條款。如:當市場價格下跌超過5%時,委托方應在接到代理方通知后三日內按跌價幅度追加保證金,并付至代理方賬戶。

第四,對于大額進口項目,代理進口公司應要求在代理協議中增加擔保人。由于金融危機對企業的沖擊很大,有些企業可能在進口項目執行過程中出現資金狀況惡化,或者融資困難,如果能在代理協議中增加擔保人,將有助于減小代理人的風險。若發生委托人到期不愿或無力支付付款,代理人就可以要求擔保人承擔付款責任。

第五,代理進口公司應要求在代理協議中明確其對貨物的處置權。委托進口代理協議中應包含代理公司擁有貨物處置權的條款,即限定委托方的付款期限,超過該期限,代理方將有權沒收開證保證金并自行處理貨物,以彌補其所支付的各種款項和費用。

總之,在金融危機影響下的經濟環境中,從事代理進口的外貿公司既要努力開展業務,又要積極采取各種措施來保護自身的安全。不僅要充分了解并密切關注市場行情和委托企業狀況,還應謹慎簽訂進口合同和委托進口代理協議,并在業務中小心操作,從而減少風險的發生。▲

參考資料:

[1]吳江榕. 代理進口業務的幾種風險案例分析【J】. 對外經貿實務,2007 (3) .

[2]王正華. 進口業務中的特殊風險損失與防范(續)【J】. 大經貿, 2008 (3) .