關于證券投資基金持有人大會制度的思考

沈秋濤

中圖分類號：F830 文獻標識碼：A

內容摘要：基金份額持有人大會制度是我國契約型證券投資基金治理結構的一個重要組成部分，但由于基金持有人的高度分散性和流動性，導致其很少愿意出席基金持有人大會并對基金運作過程中的重大事項作出決議。為了完善基金份額持有人大會制度，本文針對現行基金持有人大會制度存在的缺陷，提出了設立基金監管委員會作為基金持有人大會常設機構的構想，并設計了相應的基金監管人制度。

關鍵詞：基金持有人大會 監管委員會 監管人

我國的《證券投資基金法》創立了保護投資者利益的基金份額持有人大會（簡稱“持有人大會”）制度，為基金持有人行使對基金管理人的監督權提供了法律依據，但從我國的實踐看，由于基金持有者人數眾多，且具有高度的分散性和流動性、對參與持有人大會往往采取“搭便車”和“理性冷漠”的態度，因此，缺乏參與基金治理的積極性，使基金持有人大會制度往往只流于形式。由于基金份額持有人大會不是一個常設機構，只有當基金管理人出現嚴重失職或違法、違規時，持有人大會才能以多數決議將其撤換，因此，持有人對基金管理人的監督是事后的、有限的，帶有很大的滯后性和虛弱性。由此可見，目前的持有人大會制度沒有很好地發揮其保護基金投資者利益，需要盡快加以完善。

完善基金份額持有人大會制度的一個可行方案是設立一個基金持有人大會的常設機構，并賦予其應有的職權。持有人大會的常設機構可取名為“基金監管委員會”（簡稱 “監管會”）。

監管會的職責、權利與義務

監管會可定位為基金持有人大會的執行機構，其主要職責就是行使對基金管理人和托管人的日常監督權。它是基金持有人大會的組成部分，也是基金持有人的授權代表組織。

為了避免監管會承擔超越其作為一個授權代表組織或執行機關所能承擔的責任范圍，可以規定其所有的權利和義務均由持有人大會授予和約束，范圍在持有人大會所及的權利義務之內。監管會的具體職權義務可規定如下：

負責召集持有人大會并就基金持有人的提案組織表決；代表基金持有人與所選擇的基金管理人和托管人簽署有關的基金契約；審查基金管理人和托管人對基金財產管理運作的報告，并簽署發表同意公開披露的信息；對基金管理人和托管人提出咨詢和建議，必要時可聘請獨立公共會計師事務所對該基金賬戶進行審計，或聘請律師事務所對基金管理人和托管人的行為發表法律意見，并向證券監管部門報告。

選聘基金管理人和托管人。鑒于現有的管理人和托管人在基金發起和銷售中已做出了較大的貢獻，一般由監管會作為全體基金持有人的法律信托代表，以監管會的名義與管理人和托管人簽訂首期（例如三年期）委托合同?；鸪闪⒑?，若管理人或托管人未能盡職履行職責給基金持有人造成損失，則監管會應按照所簽訂的契約向其追償，并可向持有人大會提議更換管理人或托管人，由持有人大會或其臨時會議決議。

享有代表基金持有人對基金管理人（及其高級職員，如董事會成員或總經理）的違法違規行為和嚴重失職造成基金資產重大損失的行為提起損害賠償訴訟的權利。這種權利代表了基金投資者的整體利益，當受益人怠于通過訴訟追究管理人責任時，監管會可依法行使代表訴訟提起權，使持有人大會的監督作用真正對管理人具有較強的影響力，而使監督不止流于形式。

監管會成員的選聘、更替和薪酬設計程序

監管會成員可稱為“基金監管人”，由持有份額較多的基金持有人（簡稱：“大份額持有人”）推薦形成的“基金內部監管人”和外部選聘的“基金獨立監管人”組成。在我國基金持有人的構成中，機構投資者占有一定比重，作為持有份額較多的機構投資者與份額較少的個人投資者，他們通過召開持有人大會來監督約束基金管理人的激勵是不同的。

理性的機構投資者不可能僅依靠贖回基金的方式，來對不合格的基金管理人作出反應，由于持有份額較多，在短時間內大量減持勢必會影響基金凈值，從而最終影響機構投資者的收益，因此，機構投資者參與基金治理的激勵較強，由此監管會必須為大份額持有人直接參與監管預留空間，以維護其利益（當然，大份額持有人也有權不參與監管會）。作為基金主體的廣大持有份額較少的個人、機構投資者，往往通過“用腳投票”（贖回或轉讓）的方式來表示對基金管理人的不滿，參與基金治理的激勵較弱，因此，監管會的成員主體應該由代表廣大基金持有人利益的基金獨立監管人組成。

在由特定發起人發起設立證券投資基金后，應由發起人和托管人召集大份額持有人（例如前十大持有人）召開基金份額持有人大會籌備會議，由大份額基金持有人推薦形成“基金內部監管人”；由發起人、托管人和大份額基金持有人共同組織向全社會公開招聘“基金獨立監管人”。獨立監管人和內部監管人共同組成基金監管委員會，其人數可根據基金規模而定，一般設置為3～7人，其中獨立監管人占2/3以上。由于大份額持有人可能發生不定期變化，因此其在監管會的代表也應適時作出調整。而獨立監管人代表廣大投資人的利益且相對穩定，因此監管會主任也應由獨立監管人擔任。

在持有人大會審核批準監管會成員后，基金監管人即成為基金持有人在法律上的利益代表，并負有相應的權利與義務。在任職一定期限后，進行換屆選舉，或者根據需要由基金持有人大會隨時進行調整。若監管人未能履行職責給基金持有人造成損失，則持有人大會可依據《信托法》向監管人追償，全體成員承擔連帶責任（在具體決議事項中保留與決議不同意見的監管人可免責），并可決議更換部分或全體監管人。

監管人應獲得固定薪酬，還可建立一定的監管人激勵機制，由持有人大會籌備會提議，經持有人大會決議通過后實施。

基金監管人資格的取得

證監會應該制定取得基金監管人（包括基金內部監管人和獨立監管人）任職資格的基本條件，統一組織考試，按照擇優錄取的原則認定資格。獲得資格的人員進入基金監管人信息庫，由大份額基金持有人、發起人和托管人在持有人大會籌備會期間進行選聘，證監會予以備案。如果基金獨立監管人認為自己與基金管理人的關系會影響今后獨立履行職責，應主動上報證監會，由證監會決定其是否可以接受聘任。

對于故意隱瞞自己與基金發起人的關聯關系，接受聘任的基金獨立監管人，一經查實，證監會應解除其職務。對于與基金管理人或托管人串通，損害持有人利益的基金監管人，證監會應取消其任職資格?；鸨O管人的任職條件，應滿足下列要求：是證券、金融、法律或審計方面的專家；有5年以上的證券從業經歷；為人正直，有較高的社會聲譽；通過基金監管人任職資格考試。

綜上所述，在證券投資基金持有人大會的基礎上設立其常設機構——基金監管委員會的構想，是改善我國契約型基金治理結構的有效嘗試，這種組織制度的創新具有簡便易行的特點，是一種法律調整成本低、基金組織結構調整范圍小的改革方案，它將會為我國契約型基金的健康發展提供組織上的保證。

參考文獻：

1.賀縣南，吉嫻.我國契約型基金治理結構存在的問題與對策[J].廣東外語外貿大學學報，2006（1）

2.楊軍.論我國證券投資基金的現存問題及對策[J].金融觀察，2007（6）

3.中國證券業協會.證券投資基金 [M].中國財政經濟出版社，2007