論股權的強制執行

曲 黎

摘要:股權的強制執行是指人民法院根據債權人的申請,依據生效法律文書強制轉讓被執行人持有的公司股份或出資的一種措施。股權強制執行的條件包括程序條件和是條件。

關鍵詞:股權 強制執行 程序條件 實體條件

中圖分類號: 文獻標識碼:A文章編號:1005-5312(2009)15-

股權的強制執行是指人民法院根據債權人的申請,依據生效法律文書強制轉讓被執行人持有的公司股份或出資的一種措施。具體說來,就是當負債股東無力清償到期債務時,人民法院可以依照法律規定的條件和程序,將該負債股東的財產性權利——股權以強制轉讓的方式變現清償或折抵債務。可見,股權的強制轉讓過程也就是人民法院憑借國家強制力,“強制”地把屬于負債股東的投資權益依照法定的條件和程序轉讓給第三人的過程。

一、股權強制執行的實體條件

第一,作為被執行人的股東必須沒有其他可供執行的財產,包括沒有股息、紅利、存款,或是其他財產雖經執行卻仍不足以清償債務。《執行規定》第55條規定,“對被執行人在中外合資、合作經營企業中的投資權益或股權,在征得合資或合作他方的同意和對外經濟貿易主管機關的批準后,可以對凍結的投資權益或股權予以轉讓。如果被執行人除在中外合資、合作企業中的股權以外別無其他財產可供執行,其他股東又不同意轉讓的,可以直接強制轉讓被執行人的股權,但應當保護合資他方的優先購買權。”該規定第8條,“人民法院采取強制執行措施時,如果股權持有人或者所有權人在限期內提供了方便執行的其他財產,應當首先執行其他財產。其他財產不足以清償債務的,方可執行股權……”。從前述規定可以看出,人民法院強制執行被執行人股權的前提之一是被執行人別無其他財產可供執行。但如果涉及執行被執行人在其獨資開辦的法人企業中的股權時則不受本原則的限制。

第二,強制執行股權必須保證其他股東的優先購買權。從公司法的原理出發,有限責任公司具有“人合”因素,在有限責任公司中,股東之間的相互信任非常重要。《公司法》第73條對其他股東的優先購買權作出了強制性的規定,即“人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時,應當通知公司及全體股東,其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的,視為放棄優先購買權。”人民法院在強制執行(轉讓)被執行人的股權前,應盡量滿足其他股東的意愿,對其他股東因身份而享有的優先購買權予以保障,以利于公司發展和股東構成的穩定。

第三,強制執行股權不能破壞資本維持原則。該原則是公司制度的基本原則之一,要求公司應當維持與資本總額相當的財產,在公司存續期間不允許公司股東把已繳付的出資資本收回。作為這一原則的具體體現,我國《公司法》第36條規定“公司成立后,股東不得抽逃出資”。按照公司法的一般法理,公司登記成立后,公司的財產即獨立于股東個人的財產而存在,股東的個人債務不等于公司的債務。所以,實踐中出現的對有限公司自有財產的執行或要求公司交出被執行人的出資的做法,明顯違背了公司法的基本原則,應予禁止。

二、股權強制執行的程序條件

因股權強制執行引起的股權轉讓,除應符合一般股權轉讓的條件外,還應具備以下條件或受以下因素的制約:

1、要有強制執行的依據。根據我國《民事訴訟法》的規定,執行依據為已經發生法律效力的判決、裁定、調解書、支付令以及仲裁裁決書、公證債權文書等,上列執行依據應當具有給付內容,否則不應作為強制執行股權的依據。

2、應履行通知義務。保護其他股東在同等條件下的優先購買權,只有其他股東依法放棄了優先購買權時,才可將股權強制轉讓給案外第三方。

3、股權強制執行的范圍應限于執行依據所確定的數額及執行費用,當股權價值大于執行債權時,僅能執行相應的部分股權,而不能就全部股權予以強制執行轉讓,原股東仍然享有剩余股權。

4、股權執行必須進行價值評估。股權轉讓時的價值與股東原出資額之間肯定存在著一定的差距,為公平保護案件雙方當事人的合法權益,在處理時一定要按照《執行規定》第47條、最高法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》第9條和最高法院《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》 (以下簡稱《拍賣規定》)第4條處理,即對擬拍賣的財產,人民法院應當委托具有相應資質的評估機構進行價格評估。對于財產價值較低或者價格依照通常方法容易確定的,可以不進行評估。對被執行人的股權進行評估時,人民法院可以責令有關企業提供會計報表等資料;有關企業拒不提供的,可以強制提取。

5、首選拍賣的方式處理股權。拍賣是以公開競價的形式,將特定物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式。法院通過拍賣的方式處置股權,可以最大限度地滿足債權人金錢受償的意愿。《執行規定》第46條規定,“人民法院對查封、扣押的被執行人財產進行變價時,應當委托拍賣機構進行拍賣”。最高法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》第8條第3款“人民法院執行股權,必須進行拍賣”和《拍賣規定》第2條“人民法院對查封、扣押、凍結的財產進行變價處理時,應當采取拍賣的方式,但法律、司法解釋另有規定的除外”都對股權變價的方式作了明確規定,故拍賣是人民法院強制執行股權的首選方式。

參考文獻:

[1]黃松有.強制執行法起草與論證.北京:中國人民公安大學出版社.2004年版.

[2]張民安.公司法上的利益平衡.北京:北京大學出版社.2003年版.