民間法與國家法的沖突與整合

趙鳳娟

摘要法律自身的成長不是孤立的,而是要尋求民間法與國家法的理解和溝通,利用民間法的資源為國家法服務。大理挖色鎮作為白族人民聚集地,其民間法的資源較為豐富,長期以來,民間法與國家法同時在他們的婚姻與家庭關系、鄰里關系、繼承關系、債權債務關系及共同利益的保護等關系方面得以體現。由于民間法博大精深、文化底蘊較為深厚,使得我國尤其在少數民族中存在民間法與國家法的沖突與整合。

關鍵詞民間法 國家法 沖突與整合

中圖分類號:D90 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)11-007-02

法律作為一門科學,它自身的成長與發展并不是孤立的,而是要尋求傳統法文化與現代法文化的理解和溝通,利用傳統法文化的資源為現代化法治服務。①中國作為一個多民族國家,傳統法文化的文化底蘊較深,尤其在少數民族思想理念中扎根較深。在現代法治建設中如何對傳統法文化作出評價,如何對其加以傳承與摒棄,如何在傳統法文化中找到現代法治的歷史資源,如何在傳統法文化與現代法治的沖突與整合中找到現代法治的出路,這是一個理論問題,更是一個現實問題。

一、挖色鎮白族社會中的民間法

挖色鎮作為一個白族人民集聚地,它的傳統法文化在很大程度上與白族的風格習慣、民族風情是緊密相連的。白族的傳統法文化有其存在形式或表現形式,主要有三種形式即禁忌、習慣、村規民約。

禁忌作為傳統法文化中的一種禁止性的規范,它限制著人們的行為選擇和行為規范,并依靠自然力、世俗權威或超自然力的報復性懲罰來維持和保護遵守。②挖色鎮白族社會中存在的禁忌較多,而且對于社會生活的方方面面的規定都較細,尤其在婚姻、家庭關系、生育方面規定較為嚴格。例如:同宗和兄弟之間的子女禁止通婚;服孝期間禁止結婚;另外,在喪葬時,出殯日期忌“四離”、“四絕”、“重喪”等黑煞兇日;非正常死亡者、死亡產婦和夭亡孩童忌葬入祖墳地;忌死在外面的人回家安葬,在家中設靈壇等。

習慣作為傳統法文化的一種規范,是一種處于特定文化圈內的人難以擺脫的行為模式,人們依習慣而作為或不作為,任何違反習慣的行為都會引人注目,影響人的心理狀態。③習慣的來源更多的是來自于傳統,來自模仿,來自對群體的認同,是種表現民族性和村寨群體性質的規范。而這種習慣、習俗也是最能表現民族特征的文化,最傳統的法文化?！耙环蛞黄拗啤弊鳛橥谏偘鬃逶诨橐黾彝リP系中所要遵從的首要習慣,一直被白族人民所世代相傳,這一制度具有很深的文化底蘊,違反這一習慣的人往往被格守習慣的群體所排斥,村寨群體和文化在達到認同的同時完成個體與群體之間的互動。包辦婚姻、買賣婚姻制度、訂婚制度等傳統習慣雖然在現今社會中已經逐漸被歷史的激流所沖刷殆盡。但是在婚姻家庭關系方面的相親、訂婚的習慣,入贅(招女婿)時要改名跟女方姓的習慣,在今天仍然保留著。在家庭財產的繼承方面,財產的家庭內繼承,入贅(招女婿)通過歸宗取得家產的習慣,即使在今天仍然存在。人們在處理債權、債務關系和糾紛時并非是依據法律的規定,而是依據人們歷來的習慣。

村規民約相對于禁忌、習慣,在很大程度上顯得更科學。禁忌、習慣作為一種看不見的規則、規范,他們的流傳主要靠口耳相傳。而村規民約規定關系村民切身利益的事項,作為村寨在組織生產、生活等活動中的規范,調整村民與村民關系的規則以文字的形式固定下來。其中一部分村規民約對于今天的白族村寨在組織村民生產、生活中仍有借鑒之處。例如:不準亂砍伐森林,自覺保護公共利益及名勝風景,文物古跡;放牧時不準糟蹋莊稼;放水時不違犯水規慣例;禁止宰殺耕牛;禁止在魚產卵季節捕魚等。村規民約的教民為善,制止紛爭的作用無論是在解決生活中鄰里間的矛盾還是調整民事糾紛中,其作用都是不容忽視的。

三、挖色鎮白族民間法與國家法的沖突

(一)禮法傳統與法治原則的沖突

在挖色鎮白族社會中,其傳統法文化最大的一個特點就是禮法融合。封建禮教傳統在人們的頭腦中根深蒂固,這一點在白族的婚姻家庭關系中可以得到淋漓盡致的體現。如在擇偶時,女方的父親擁有絕對大的決定權,女方的父親對男方常常設定一個考驗期,一半在定婚后的一段時間內,由女方的父親對其的品行、脾氣、勤勞程度做出評價。由此可見,在挖色鎮白族社會中,白族女子的婚姻自由由于受到傳統法文化的影響,在很大程度上得不到實現。在挖色鎮白族傳統法文化中,這種禮法融合主要是通過以儒家所提倡的倫理道德為指導。這與社會主義法治及現代法文化所提倡的“法律面前,人人平等”是相對的。在以倫理道德為指導的道德評價標準之下,人們的合法權利的保護往往被忽視,在維護和遵守這種倫理道德次序的同時,無形中使得法律所賦予人們的權利得不到保障。

(二)德治主義傳統與法治主義的沖突

德主刑輔、明德無訟的德治主義傳統體現在處理刑事案件方面。例如:對于偷盜、賭博這樣的行為,人們大多采用說教的方法,請村中的寨老出面解決,對于情節輕微的,一般以委婉的方式對其進行教育。對于偶犯一般也不予處罰。在挖色鎮白族社會生活中所體現的這種“德主刑輔,明德無訟的德治主義傳統”法律思想以及泛道德主義傾向與現代法治中的“法律至上”相沖突,在司法過程中主張執法者可以超越法律以道德標準來定罪量刑,用道德對犯罪做出評價,用道德來解決法律問題。這顯然夸大了道德約束的能力,不利于在法治社會中維護弱者利益,不利于營造公正、秩序的法治環境。

(三)重義務輕權利與權利義務對等法律理念的沖突

在挖色鎮白族社會的傳統法文化中,看到最多的便是對人們義務的規定,例如:禁忌中大多的都是規定在日常生活中人們必須遵從的,嚴禁人們做的行為,這無形中給人們以約束。過分強調強化權威服從和履行的觀念,強調個人對家庭、社會的義務,而忽略和輕視人的獨立人格、自由、尊嚴和利益,即以義務為本位。例如:在遺留的風俗習慣中,像寡婦再嫁時,一般要受到阻撓,男方要以增加彩禮的方式來解決矛盾,而且這份彩禮歸該寡婦的婆家所有。在繼承財產方面,寡婦在嫁時往往不能帶走亡夫的財產,只能帶走自己的陪嫁,傳統的“義務本位”的法律觀與現代“權利本位”法律觀的沖突,使挖色鎮白族人民在權利受到侵害時缺乏主體意識,缺乏對本人權利的主張和對他人權利的尊重。

(四)行政司法一體與司法獨立原則的沖突

挖色鎮白族村寨在公共事務的管理方面,采取家族制。村寨組織以姓氏為主,村中的寨老制度現在仍有所保留。寨老一般都由村民民主選舉村中德高望重的老人來擔任,對于村中村民間所存在的矛盾、糾紛一般都由他們來處理。對于刑事犯罪,一般由地方或村寨自行解決。地方行政長官或村長充當“法官”進行審判,對于重大犯罪的才上報。這種行政、司法一體的人治主義傳統在挖色鎮司法所收藏的上個世紀八十年代的案卷中仍依稀可見,這顯然不符司法獨立的原則。在一個成熟理性的現代社會當中,法律首先應被當作社會交往的普遍準則來理解。在司法過程中,要充分保障司法的獨立性,在人民群眾中樹立起對法律的信仰。

四、挖色鎮白族民間法與國家法的整合

(一)蘊含在民間法中重秩序的精神

公正、秩序作為法律的價值所在,借鑒到今天的法治建設中,對于現代市場經濟中建構競爭有序的內在支柱有著極其深遠的意義。具體的體現在,挖色鎮作為一個白族人民的聚集地有其自身發展的特點,尤其隨著市場經濟的發展,傳統的農、漁業生產勞作方式受到了現代經濟的影響,逐漸有一部分人從傳統的農作物種植業、漁業生產中分離出來,做起了小生意。五天一次的趕街,是挖色鎮經濟最繁榮的日子,但是就是在這樣喧鬧的情況下,人們都很遵守秩序,攤鋪一字擺開,而且很自覺地將商品分類、分區。不僅如此,在生產、生活中人們也很講秩序。例如:在相鄰關系中,人們在建房時都很自覺的與周圍房屋保持合理的距離,這一寬度應足以防止檐水溝影響到別家并且足夠行人通行。田地相鄰的,在用水方面,是按時間先后的順序進行灌溉。在栽秧、灌溉等生產過程中對于秩序的要求也較高。而這樣的秩序正是我們的市場經濟所需要的。規范市場活動主體的行為,首先應使他們具有秩序的意識,按照市場經濟所特有的秩序正常運行。不僅如此,在司法領域、現代法治也要樹立秩序的觀念。

(二)尊老愛幼,孝敬父母,夫妻互愛,講究誠信

老人在挖色鎮白族社會中占據著重要位置。人們往往把尊敬老人與否看作評價一個人品性好壞的標準。老人到一定年齡便不能再下地干活了,如果子女不盡贍養義務或讓年邁的父母下地干活的話,會遭到村中人的非議。在婚姻關系方面,夫妻之間要互盡忠誠義務,在日常生活中夫妻分擔家務。在債權債務關系方面白族人重誠信,對于一般的錢、物借貸都以對對方的信任為基礎,一般不打借條,而對方一般也能按時歸還。尊老愛幼,孝敬父母,夫妻互愛,講究誠信作為挖色鎮白族社會中的傳統美德對現代法治誠信制度的建立具有借鑒意義。

(三)權利義務對等

在挖色鎮的傳統法文化中,雖然重義務輕權利,但只是在輕、重或主、次上不合理,但并未否認權利、義務的雙向性。有權利必有義務,在現代法治中同樣有所體現,沒有不履行義務就得來的權利,也沒有只履行義務不享受權利的說法。例如:挖色鎮白族傳統法在婚姻家庭制度方面,女兒沒有繼承財產的權利,同時女兒也沒有贍養父母的義務。又比如說:入贅男子(招女婿)如果不歸宗(恢復原姓),不照管祖業的話,他就喪失了對祖業的繼承。權利、義務對等在現今社會中也是不容忽視的,法律不能一味地規定作為公民應守的義務,而且要建立健全權利保障體系來保障人們的權利,使權利和義務達到平衡。

(四)民間法與國家法的利益平衡

法律不是萬能的,即使在一個真正的法治社會中,它的作用也是有限的,而不是萬能的。有學者提出,中國的法治現代化可分為三個層次,即法律規范的現代化,實際制度的現代化,法理念或法觀念的現代化。而在中國,第三個層次的現代化是嚴重滯后的。但是這里所講的法理念或法觀念的現代化絕非讓人們樹立“法律萬能”的理念。在我們的社會生活中,法律只有與道德相結合才能促成法治社會的構建。在挖色鎮白族社會生活中存留的傳統法文化雖然殘留著一些封建陋習,但其中的德治主義觀念在教民為善,制止紛爭方面的作用都是不容忽視的。但只有法律沒有配以德治無疑會是法治建設陷入一種尷尬的境地。打破“法律萬能”的神話,才能在司法實踐中更好的運用法律,才能更進一步推進現代法制的進程。

注釋:

①田成有.鄉土社會中的民間法.北京:法律出版社.2005.4-10.

②高發元主編.云南村寨調查.云南:云南大學出版社.2001.24-54.

③楊鎮圭.白族文化史.云南:云南民族出版社.2003.123-126.

④李瑜青等著.法律社會學導論.上海:上海大學出版社.2004.

⑤王富.魯川志稿.云南:大理白族自治州南詔史研究會編.2004.

⑥田成有.傳統法文化與法治現代化.貴州:貴州人民出版社.1999.36-37.