論商業(yè)賄賂的治理

[摘 要] “商業(yè)賄賂”作為一種不正當(dāng)競爭行為，不僅破壞了市場經(jīng)濟的公平競爭秩序、損害了廣大消費者的利益，而且影響了我國市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。因此，采取切實有效措施，依法治理商業(yè)賄賂，既是完善社會主義市場經(jīng)濟體制、維護市場經(jīng)濟秩序、也是構(gòu)建社會主義和諧社會的必然要求。

[關(guān)鍵詞] 商業(yè)賄賂 危害 治理

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和發(fā)展，市場競爭日趨激烈，一些經(jīng)營者為了占領(lǐng)市場或獲取高額利潤甚至非法利潤，在商業(yè)活動中不惜鋌而走險，采用商業(yè)賄賂辦法促成交易的實現(xiàn)。這種行為不僅妨害了經(jīng)營者之間的公平競爭，嚴(yán)重破壞了正常的市場經(jīng)濟秩序，而且極易引發(fā)國家工作人員貪污、受賄等腐敗行為，侵蝕黨的執(zhí)政基礎(chǔ)。因此，必須采取切實有效措施，依法治理商業(yè)賄賂。

一、商業(yè)賄賂及其危害

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》)第八條對商業(yè)賄賂行為作出了禁止性規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣，給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。”《反不正當(dāng)競爭法》雖然描述了商業(yè)賄賂的內(nèi)涵并將這種行為作為不正當(dāng)競爭行為的一種表現(xiàn)形式加以規(guī)定，但我國首次明確提出“商業(yè)賄賂”的概念，是在1996年11月由國家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中。該法第二條第二款對商業(yè)賄賂概念進行了解釋，即“商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為”。近年來商業(yè)賄賂在一些地區(qū)和行業(yè)中不斷地滋生繁衍，影響面越來越寬，已成為生長在經(jīng)濟社會肌體上的一顆毒瘤，嚴(yán)重影響市場經(jīng)濟健康發(fā)展， 主要表現(xiàn)為:

1.破壞了正常、公平的市場交易秩序，阻礙了市場機制的有效運行。公平合理的競爭有利于實現(xiàn)資源配置的最優(yōu)化，防止資源和勞動的浪費。但是，在一些行業(yè)和領(lǐng)域中，商業(yè)賄賂已經(jīng)成為企業(yè)運行的“潛規(guī)則”， 使商品和服務(wù)不能按照本身質(zhì)量的好壞、服務(wù)水平的高低進行交易，出現(xiàn)質(zhì)量差、水平低的商品和服務(wù)可以打敗質(zhì)量好、服務(wù)水平高的商品和服務(wù)的怪現(xiàn)象， 面對這樣的“潛規(guī)則”，企業(yè)自身往往無力對抗，為了避免在競爭中失去市場機會和份額，一些企業(yè)在憤怒、無奈之余，也不情愿地選擇了屈從，從而使得商業(yè)賄賂的雪球越滾越大。這種商業(yè)賄賂導(dǎo)致的惡性競爭剝奪了其他競爭者公平交易的機會，損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，使守法經(jīng)營的企業(yè)淪為受害者，誠信等公序良俗受到極大破壞，從根本上扭曲了市場經(jīng)濟公平競爭的基本原則，阻礙了市場機制的正常運轉(zhuǎn)，破壞了市場交易秩序。

2.商業(yè)賄賂加大了交易成本，增加了消費者負(fù)擔(dān)，造成社會財富的巨大浪費。據(jù)透明國際估計，全球每年因為賄賂和腐敗導(dǎo)致的經(jīng)濟損失高達(dá)32000億美元。在我國，據(jù)有關(guān)部門資料顯示，建筑企業(yè)每年的經(jīng)營費用約占營業(yè)額的2%～3%，而其正常的費用范圍僅僅在0.3%～0.5%之內(nèi)。在醫(yī)藥行業(yè)，推銷人員一般按藥價5%～15%或者更高的比例給醫(yī)務(wù)人員以回扣。所有這些費用最終都會轉(zhuǎn)嫁給消費者，使得交易成本增加，消費者不堪重負(fù)。同時，由于商業(yè)賄賂大都是在賬外暗中進行，產(chǎn)生的不正當(dāng)利益進入交易對方單位的“小金庫”或者個人腰包，導(dǎo)致國家、集體財產(chǎn)被私人大量侵吞的嚴(yán)重后果。據(jù)有關(guān)部門測算，僅在全國藥品行業(yè)，由于商業(yè)賄賂每年流失的國家資產(chǎn)即達(dá)7.72億元，約占全國醫(yī)藥行業(yè)全年稅收的16%。

3.商業(yè)賄賂已成為滋生腐敗行為和經(jīng)濟犯罪的溫床。在商業(yè)賄賂成為“潛規(guī)則”后，越來越多的經(jīng)營者為了在競爭中獲勝，不惜以重金腐蝕、收買商業(yè)活動相關(guān)單位人員（其中包括國家工作人員）。已查處的高官腐敗案件證明，腐敗通常與商業(yè)賄賂相聯(lián)系，如美國洛克希德公司為了銷售飛機向日本前首相田中支付160萬美元，田中內(nèi)閣因此垮臺。在我國，已查處的高級領(lǐng)導(dǎo)干部受賄犯罪案件（如成克杰受賄案）和重大經(jīng)濟犯罪案件（如廈門遠(yuǎn)華走私案）中，絕大多數(shù)都涉及商業(yè)賄賂。

二、我國治理商業(yè)賄賂的缺陷

我國歷來重視包括商業(yè)賄賂在內(nèi)的各種賄賂行為的法律治理，盡管我國已初步建立起懲治商業(yè)賄賂的法律體系，但仍然存在很大的局限性，在一定程度上影響了對商業(yè)賄賂的有效治理。這些局限主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.執(zhí)法主體混亂，尚未形成打擊商業(yè)賄賂的合力。《反不正當(dāng)競爭法》雖然賦予工商部門查處商業(yè)賄賂的執(zhí)法主體地位，但從實際情況看，這一規(guī)定已被肢解。市場交易過程出現(xiàn)的商業(yè)賄賂問題，不僅工商機關(guān)有權(quán)查處，相關(guān)的法律法規(guī)同時賦予了其他部門執(zhí)法的權(quán)力，比如各級紀(jì)檢機關(guān)以及檢察、公安、審計等部門都有權(quán)查處商業(yè)賄賂。這種政出多門、多頭執(zhí)法的混亂狀況必然導(dǎo)致不同部門在查處商業(yè)賄賂的標(biāo)準(zhǔn)把握上存在分歧，執(zhí)法尺度不一，而相互間溝通、聯(lián)絡(luò)協(xié)調(diào)機制又不完善，一定程度上弱化了打擊商業(yè)賄賂的力度。

2.對商業(yè)賄賂的制裁力度不夠。國外對于商業(yè)賄賂的制裁非常嚴(yán)厲。如美國1977年頒布的《海外反腐敗法》是世界上懲治商業(yè)賄賂最嚴(yán)厲的法律之一。公司一旦卷入賄賂丑聞，行賄者面臨的不僅是法律上的責(zé)任、公司商譽的損害以及巨額罰款，還有大大提高的運營成本。如德普“回扣門”的主角、總部位于美國的DPC公司就為其在天津的子公司的商業(yè)賄賂行為付出了480萬美元罰款。相比之下，國內(nèi)對商業(yè)活動中行賄者的懲罰輕了許多。根據(jù)我國法律規(guī)定，對商業(yè)賄賂的行政罰款最高不超過20萬元。這對于商業(yè)賄賂可能帶來的巨額利潤而言實屬微不足道，難以達(dá)到處罰效果。

3.立法滯后，缺少一部較高立法層級的統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法。由于我國《反不正當(dāng)競爭法》和《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》分別頒布于1993年和1996年，對商業(yè)賄賂形式的規(guī)定比較簡單，已不足以規(guī)范現(xiàn)實生活中形形色色的商業(yè)賄賂行為。同時，商業(yè)賄賂的治理涉及實體、程序等方方面面的問題，參與的部門多，需要協(xié)調(diào)的工作量大，而作為打擊商業(yè)賄賂的專門立法的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》只屬于部門規(guī)章，立法層級過低，無法滿足懲治商業(yè)賄賂的現(xiàn)實需要。

三、關(guān)于完善我國反商業(yè)賄賂的幾點思考

1.加強教育，抵制商業(yè)賄賂。要加強商業(yè)道德教育和反腐倡廉教育，自覺地維護市場經(jīng)濟秩序。廣泛開展商業(yè)道德宣傳，引導(dǎo)社會公眾特別是市場主體樹立自律意識，推動合法自愿、等價有償和廉潔經(jīng)營等觀念深入人心，使崇尚公平競爭、誠實信用成為人們參與商業(yè)活動的共識，使各類市場行為主體充分認(rèn)識到誠信建設(shè)對企業(yè)發(fā)展的重要性，促進各商業(yè)主體加強商業(yè)自律，更加自覺地維護市場經(jīng)濟秩序，為杜絕商業(yè)賄賂、維護市場秩序創(chuàng)造良好的社會氛圍。

2.建立查處商業(yè)賄賂的協(xié)作機制，加大對商業(yè)賄賂的經(jīng)濟處罰力度。商業(yè)賄賂的治理并非一朝一夕就能完成，也并非某一部門力所能及，它需要有完善的法律責(zé)任體系和明確的處罰機制。在查處商業(yè)賄賂違法犯罪案件中，行政執(zhí)法相關(guān)部門之間、行政執(zhí)法部門與刑事司法部門之間應(yīng)當(dāng)加強協(xié)調(diào)配合和溝通聯(lián)系，形成治理商業(yè)賄賂行為的合力。從現(xiàn)有規(guī)定看，我國對商業(yè)賄賂的制裁偏重于刑事立法，往往是處刑不輕，而經(jīng)濟制裁不足。因此，一些涉案公司常常采取“丟卒保車”的手段，以個人做替罪羊而保全公司利益。這就要求立法機關(guān)修改和完善相關(guān)法律中對商業(yè)賄賂經(jīng)濟制裁的規(guī)定，加大經(jīng)濟處罰的額度，增加商業(yè)賄賂的違法成本，進而從經(jīng)濟上阻斷商業(yè)賄賂的發(fā)生。

3.制定專門的《反商業(yè)賄賂法》，或者修改、完善現(xiàn)有的刑法規(guī)定。治理商業(yè)賄賂，法律是必不可少的武器。《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》由于立法層級過低、規(guī)定的一些內(nèi)容滯后，已無法滿足懲治商業(yè)賄賂的需要。從長遠(yuǎn)看，建議借鑒美國、德國等市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家治理商業(yè)賄賂的成功經(jīng)驗，制定專門的《反商業(yè)賄賂法》，以填補這一法律體系中的缺陷。但從目前我國的基本國情看，比較現(xiàn)實的做法是，以現(xiàn)行刑法為基礎(chǔ)，借鑒其他國家的有益立法經(jīng)驗，結(jié)合《聯(lián)合國反腐敗公約》等有關(guān)國際公約的規(guī)定，以刑法修正案的方式，擴大商業(yè)賄賂的犯罪主體、犯罪對象范圍，擴大罰金、沒收財產(chǎn)等財產(chǎn)刑的適用范圍，增設(shè)剝奪、限制從業(yè)資格刑等。進一步整合、修改、完善有關(guān)規(guī)定，以應(yīng)對日益嚴(yán)峻的國際、國內(nèi)商業(yè)賄賂形勢。

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