股東派生訴訟的激勵與約束機制

[摘要] 新《公司法》首次確立了股東派生訴訟，該制度的完善過程就是在激勵與約束之間尋找最佳平衡點的過程，這個過程是漫長的，需要不斷的努力和大膽的嘗試。本文主要圍繞如何激勵與約束股東派生訴訟而展開，希望對我國股東派生訴訟制度的建立與完善有所裨益。

[關鍵詞] 股東派生訴訟 激勵 約束

一、引言

我國現行法律制度承認公司具有法律人格，但在公司具體享有權利、承擔責任方面對自然人的依賴卻也是不爭之事實。單就理論而言，公司機關擔當人，如董事、監事、經理等，與公司的利益應是一致的，他們應當為了公司的最大利益而工作，但實踐中，董事、監事、經理等損害公司利益之事時有發生。由于受董事、監事、經理等內部人控制，公司對此種利益損害通常很“麻木”，而公司的“麻木”，看似僅與公司自己有關，實則不然。公司雖然具有法律上的人格，但從經濟利益歸屬角度來看，公司利益的真正分享者應是股東，公司利益受損，其最終受到損害的只能是股東，尤其是中小股東。所以，世界各國各地區的商法大都賦予了股東在公司利益受損而公司怠于起訴時，以自己名義代公司提起派生訴訟的權利。我國借2005年修訂《公司法》之機，于第152條增設股東派生訴訟制度，填補了公司立法的空白。但建立完善、行之有效的股東派生訴訟制度，絕非一個法律條文所能及。所以，《最高人民法院關于適用〈公司法〉若干問題的規定（二）（征求意見稿）》（下文簡稱《征求意見稿》）對股東派生訴訟1作了具體規定。……