我國公司治理中引入獨立董事研究

[摘要] 我國上市公司引進獨立董事制度是完善公司治理結構的一種制度創新。通過獨立董事制度的確立來解決企業法人治理結構、中小投資者保護等問題。我國建立獨立董事制度具有重要作用。本文首先對獨立董事進行了概述，從制度經濟學角度說明了獨立董事是一個制度變遷的過程，論述了獨立董事制度目前存在的問題，最后提出了進一步完善我國獨立董事制度的對策與建議。

[關鍵詞] 公司治理 獨立董事 制度變遷 董事薪酬 董事激勵

近年來，隨著經濟的高速發展，我國現代企業制度的逐步建立，股份有限公司和有限責任公司成為我國企業的主要組織形式。因此我國國有企業公司治理主要存在國有股權虛置、股權結構過于集中、國有股權“一股獨占，一股獨大”以及經理層缺乏長期激勵和約束機制等現象。

有鑒于此，為了確保國有上市公司的有效經營，維護股東的權益， 2001年8月16日，中國證監會發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著獨立董事制度在中國上市公司中開始全面鋪開。《指導意見》指出，建立獨立董事制度，是為了“進一步完善上市公司治理結構，促進上市公司規范運作”。

一、獨立制度概述

獨立董事(outside directors)是指排除執行董事(executive directors)、關聯董事(affiliate directors)、灰色董事(gray directors or gray outsiders)后的董事會成員(Markand Li，2001)，也即是獨立于公司的管理層、不存在與公司有任何可能嚴重影響其做出獨立判斷的交易和關系的非全日制工作的董事。這兒執行董事是指既是公司的高級管理人員，又是公司董事會成員的董事。關聯董事是指與CEO(chief executive officer)或執行董事有親戚關系的人、前任總裁、關聯企業的董事擔任的董事。灰色董事是指其和雇主公司有大的交易的董事。灰色董事通常是借款給公司的銀行家、公司的供應商，政府關聯企業中的政府公務員等。之所以要將獨立董事和關聯董事、灰色董事區分開來，就是因為他們和公司之間的關系足以使得人們有理由對他們做出的判斷的獨立性提出質疑(Hermalin and weisbach，1988)。

在公司治理結構中引入獨立董事制度是為了解決股份有限公司中股權日益分散化、所有權和控制權日益分離、管理層日益獲得公司控制權的情況下，為了保護股東權益不被管理層侵害而設置的。

關于獨立董事在公司治理中的作用， 目前流行的觀點主要有以下3 種:

1.監督職能。Byrd( 1992) 以處于要約收購中的公司為樣本， 考察了收購方股東的收益與外部董事之間的關系， 發現獨立董事在對收購進行監督中起到了特別重要的作用。唐躍軍( 2004) 的調查研究表明獨立董事發揮了監督職能， 其實現監督職能的方式主要有以下4 種: 知情權；表決權；通報權；撤換經理人員。

2.決策職能。Brickly( 1987) 認為獨立董事可以運用他們豐富的商業經驗、技術和市場方面的知識， 來幫助企業管理者解決經營上的難題， 構建重要的商業戰略。秦麗娜( 2005) 研究發現獨立董事可以幫助公司抓住市場機會， 獲得更多有價值的資源， 提高公司在制定戰略時對環境變化的預測能力。蔡彬清( 2005) 也認為獨立董事能對公司重大項目決策從更高層次著眼， 從更客觀的角度、更科學的視角把關， 提供有價值的意見。

3.政治職能。Anup(1998) 研究發現， 當政治因素對企業的影響較大時， 企業中常常就會有很多具備政府背景的獨立董事；相反， 如果企業由于環境污染或者壟斷問題而同政府存在較多分歧時，企業中具有律師背景的獨立董事就會增加， 他們可以為企業提供有洞察的意見， 幫助企業分析和預測企業的相關行為。

二、獨立董事的制度經濟學分析

Davis和North(1979)指出:制度變遷的誘致性因素在于主體期望獲取最大的潛在利潤。這兒的潛在利潤也即外部利潤，一種在已有的制度安排結構中無法獲取的利潤。只要這種外部利潤存在并且這個外部利潤不能在現有制度結構中獲得，制度變遷的主體就有動力進行制度的再安排。這種新制度安排的目的就在于使顯露于現存的制度安排結構外的利潤內部化。在制度變遷的過程當中，變遷主體可能是個人、團體，也可能是國家。

新的制度被創造出來目的是為了獲取在原有制度框架中無法獲得的外部利潤。但是制度結構是由一個個制度安排構成的，一個特定制度的不均衡，將引起其他相關制度的不均衡，一個特定制度安排的不均衡將導致整個制度結構的不均衡(林毅夫，1989)。一個新的制度安排是否有效取決于新的制度能否盡快的實現各制度安排之間的好的均衡。

按制度變遷的主體不同，制度變遷可劃分為誘致性制度變遷和強制性制度變遷。由個人或一群人，在響應獲利機會時自發倡導、組織和實行的制度變遷是誘致性制度變遷，而由國家和法律引入來實行的制度變遷是強制性制度變遷(林毅夫，1989)。國家的強制性制度變遷往往違背一致性原則，內部的摩擦相當大，各制度安排之間不容易達到新的均衡，其制度變遷的效率往往不局。

顯然，在我國公司治理結構中推行獨立董事制度是一個制度變遷的過程。筆者認為在目前公司治理制度變遷過程中至少有三個主要的參與人，一個是利益受到損害的中小股東團體，一個是侵害中小股東權益的管理層或者大股東團體，一個是國家，其中中小股東團體和國家是推行公司治理結構制度變遷的主體。推行獨立董事制度，中小股東團體能夠得到潛在的收益，也即能夠期望其利益不被管理層或大股東團體侵害；國家在這個過程中也將獲得潛在收益，這個收益指的是能夠增加投資者對證券市場的信心和提高證券市場資源配置的效率，從而有利于我國經濟的發展。

由于國家強制推行獨立董事制度，公司治理結構的正式制度變遷己經完成，但是這個制度變遷是否有效有賴于這個制度變遷中的各制度安排能否在盡可能短的時間內達到一個好的均衡。在這個制度變遷的過程中，如果國家和中小投資者的收益大于管理層或大股東團體的收益的話，那么這個制度變遷過程將使社會的總收益增加。

三、我國獨立董事制度存在的問題

我國獨立董事制度自實施以來，由于獨立董事制度本身內在結構設計以及我國提供的外部運行環境等方面的原因，造成我國上市公司中獨立董事存在以下幾個主要問題：

1.獨立董事與監事會的職責沖突

我國公司治理結構主要參照大陸法系， 它在公司治理結構模式構造上的特點就是“ 二元制”， 即在股東大會之下設立董事會和監事會， 分別行使決策權和監督權。在借鑒“ 二元制”公司治理模式的基礎上， 又引入獨立董事制度， 這勢必會造成監事會與獨立董事在職能上的重疊。二者都將對公司財務的檢查監督作為核心內容，都有權監督董事、經理的違法行為，都有權提議召開臨時股東大會。

2.獨立董事薪酬與激勵機制不完善

我國的上市公司大部分采用固定津貼制度， 基本不與公司業績掛鉤， 一定程度上難以發揮獨立董事的效果。同時， 部分獨立董事認為薪酬過低， 主要是認為與他們所承擔的責任和風險不對稱， 這樣也難以促進他們的積極性。

3.獨立董事的法律責任問題

獨立董事作為董事會的成員，除了負有監督職權外，還有參與公司的經營決策，在決定公司重在問題時，享有投票權。而這些足以可以作為我國的《指導意見》所規定的獨立董事具有既要維護公司整體利益，又要關注中小股東的合法權益不受損害的雙重義務的根據。但是《指導意見》中并沒有明確規定如果獨立董事不依法履行義務導致公司或中小股東遭受損失應承擔什么樣的法律責任。這很難設想，獨立董事在既無內在動力，又無外部壓力，再無明確法律約束的情況下，監督會取得怎樣的效果。

四、進一步完善我國獨立董事制度的對策與建議

1.正確處理獨立董事與監事的關系

監事會作為股份有限公司內部常設的監督機構， 應該以內部監督為主， 主要應偏重公司內部的日常管理和對經理層執行股東大會和董事會決議的監督； 而不擔任公司內部職務的獨立董事應以外部監督為主， 偏重于公司的戰略管理， 其重要職責之一就是在股東大會和董事會上維護公司整體利益， 保證公司通過符合整體利益的股東大會和董事會決議。獨立董事與監事會之間也應建立一種磋商與協調機構， 定期召開僅有獨立董事和監事參加的會議， 相互交流信息， 避免二者的功能沖突。

2.對于獨立董事的薪酬激勵機制

上市公司對于獨立董事的薪酬標準要作到公開化和標準化， 同時建議獨立董事的薪酬適時變化， 跟獨立董事的工作時間、工作表現、公司績效掛鉤， 這樣不至于使得有些獨立董事只拿薪水而沒有作為， 也能激勵獨立董事真正關心公司的發展。還有一些專家建議有專門的組織管理獨立董事的薪酬， 上市公司只需要定期繳納一定的金額， 獨立董事不直接從上市公司那領取薪酬。這樣不僅可以保證獨立董事的薪酬在整個社會層面上保持一個穩定的水平， 而且避免了獨立董事背負“人情債”。

3.明確權利責任，確保行權獨立

從我國現已公布的上市公司獨立董事制度來看，獨立董事仍缺少實質性權利。要建立健全相關的法律法規，通過法律形式對獨立董事的權益、責任、任免等做出明確界定。一方面，要在法規制度上賦予獨立董事相應的權力，包括對公司情況的知情權、調查權，對公司決策的參與權等，以法律形式切實保護獨立董事的權力，另一方面證券監管部門也應從制度上對上市公司限制獨立董事行權的行為予以處罰，從而為獨立董事行權建立一個良好的環境。

參考文獻：

[1]Byrd J W， Hickman K A. Do Outside Directors Monitors Managers? Evidence from Tender Offer Bids [J].Journal of Financial Economics， 1992， (32)

[2]Agrawal Anup， Knoeber Charles. Firm Performance and Mechanisms to Control Agency Problems between Managers and Shareholders [J] .Journal of Financial Quantitative Analysis， 1996，(31)

[3]Davis，L.North，D.C.， \"Institutional and change and American Economic growth: a first step toward a theory of institution Innovation\"，Journal of Economic History，1979，Vol.30

[4]秦麗娜李凱:公司治理機制下獨立董事功能分析[J].商業研究，2005，( 12)

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