獨(dú)立董事的獨(dú)立性制度探討

摘 要：獨(dú)立董事制度是我國公司治理的一個(gè)重要組成部分。作為獨(dú)立董事的一個(gè)最大特點(diǎn)就是其“獨(dú)立性”。分析了獨(dú)立董事獨(dú)立性的重要作用，獨(dú)立性的具體內(nèi)容，就如何保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性談了幾點(diǎn)看法。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；獨(dú)立性；產(chǎn)生機(jī)制；薪酬；約束機(jī)制

中圖分類號：F27文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1672-3198（2008）08-0123-00

1 獨(dú)立董事的概念及其“獨(dú)立性”的重要性

獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)

立客觀判斷的關(guān)系的董事。相對于非獨(dú)立董事而言的，獨(dú)立董事最大的特點(diǎn)就是在與其“獨(dú)立性”：既不代表出資人（包括大股東），也不代表公司管理層，而是站在公正立場上，為全體股東（特別是中小股東）利益說話。

獨(dú)立董事的可貴之處在于它的“獨(dú)立性”。單個(gè)公司的治理質(zhì)量，在很大程度上以來與董事會的獨(dú)立程度相關(guān)，完善的獨(dú)立董事制度，是董事會獨(dú)立性的重要支柱。我國上市公司的控股股東大都為國有企業(yè)，上市公司的股權(quán)高度集中，國有股一股獨(dú)大。國有股的所有者缺位問題使得代表國有股行使股東權(quán)力的代表人實(shí)際成為經(jīng)營者的代表。盡管公司法規(guī)定上市公司必須設(shè)立監(jiān)事會。但是法律賦予了董事會很大的權(quán)力，而監(jiān)事會在法律上只被賦予了有限的監(jiān)督權(quán)力，缺乏直接調(diào)整公司董事和經(jīng)理人員行為的能力和手段。在實(shí)踐中，監(jiān)事會的成員一般都是公司的雇員，在行政上置于經(jīng)理層的領(lǐng)導(dǎo)下，缺乏獨(dú)立性。所以監(jiān)事會一般很難對董事會和經(jīng)理層起到有效的監(jiān)督作用。

2 獨(dú)立董事的獨(dú)立性

2.1 相對于誰獨(dú)立

獨(dú)立董事獨(dú)立于任職的公司。所謂獨(dú)立于公司，是指獨(dú)立董事與公司之間除擔(dān)任董事這一關(guān)系之外，并無別的利益關(guān)系，如交易關(guān)系、服務(wù)關(guān)系等，但少量的持股關(guān)系不受此限。從證監(jiān)會對獨(dú)立董事概念的界定可以看出我國的獨(dú)立董事是獨(dú)立于其任職的公司的。

《指導(dǎo)意見》詳細(xì)規(guī)定了哪些人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系。

（2）直接或間接持有企業(yè)上市公司已發(fā)行股份1%以上，或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬。

（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位，或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬。

（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員。

（5）為上市公司或者附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員。

（6）公司章程規(guī)定的其他人員。

（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

從這些規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，我國的獨(dú)立董事是獨(dú)立于公司、公司管理層及大股東的。

2.2 獨(dú)立性的具體內(nèi)容

2.2.1 地位獨(dú)立

地位獨(dú)立就是指獨(dú)立董事既不是出資人的代表，也不是經(jīng)營者的戴維，當(dāng)然也不是作為企業(yè)的一半員工的代表，而是完全獨(dú)立的。也就是說，獨(dú)立董事是作為社會上的權(quán)威人士而從外部進(jìn)入企業(yè)董事會的，所以其地位是完全獨(dú)立的。

2.2.2 權(quán)力獨(dú)立

權(quán)力獨(dú)立就是指獨(dú)立董事有不同于其他董事的獨(dú)立的權(quán)力。這種獨(dú)立的權(quán)力在投票制上的表現(xiàn)，就是獨(dú)立董事不僅有完整的投票權(quán)，而且同時(shí)還擁有公告自己意見的權(quán)力。

2.2.3 利益獨(dú)立

利益獨(dú)立就是指獨(dú)立董事實(shí)際上在企業(yè)中并沒有真正意義上的經(jīng)濟(jì)收入，也就是不是獲得經(jīng)濟(jì)收入，而僅僅是拿一些津貼，這些津貼也被稱為所謂的辛苦費(fèi)，或者被稱為車馬費(fèi)。

3 如何保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性

3.1 從獨(dú)立董事的產(chǎn)生環(huán)節(jié)來保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性

獨(dú)立董事獨(dú)立性的大小，關(guān)鍵不在于是否領(lǐng)取報(bào)酬與持股，而在于誰在聘用他們，是誰決定他們的報(bào)酬，這將決定他們最終站在誰的立場上。所以，抑制大股東在獨(dú)立董事產(chǎn)生環(huán)節(jié)的影響，是保證獨(dú)立董事獨(dú)立性的重要方面。獨(dú)立董事是由誰提名擔(dān)任，是其站在誰的立場上的一個(gè)關(guān)鍵因素。關(guān)于這一點(diǎn)，許多專家學(xué)者提出了很好的建議：如：由小股東推選，大股東回避；在選舉股票時(shí)，控股股東及其派出的董事應(yīng)該回避表決等。

筆者認(rèn)為是否可以通過外部的中介機(jī)構(gòu)來向公司推薦獨(dú)立董事。當(dāng)然，這首先需要有相應(yīng)的外部中介機(jī)構(gòu)。筆者認(rèn)為可以成立類似于注冊會計(jì)師協(xié)會的“獨(dú)立董事協(xié)會”。這個(gè)協(xié)會可以由中國證監(jiān)會發(fā)起，主要負(fù)責(zé)對獨(dú)立董事的考核。協(xié)會規(guī)定獲得獨(dú)立董事資格的人員必須通過其規(guī)定的各種形式的考核，對于通過者頒發(fā)獨(dú)立董事任職資格證書，成為獨(dú)立董事協(xié)會的會員。各個(gè)上市公司的獨(dú)立董事必須是獨(dú)立董事協(xié)會的會員。

3.2 從獨(dú)立董事的薪酬來保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性

關(guān)于獨(dú)立董事的薪酬問題，是獨(dú)立董事制度中的一個(gè)重要而敏感的話題，在獨(dú)立董事是否應(yīng)該領(lǐng)取報(bào)酬這個(gè)問題，雙方各執(zhí)一詞，中國證監(jiān)會規(guī)定上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。魏杰明確反對獨(dú)立董事到上市公司領(lǐng)薪。他認(rèn)為獨(dú)立董事領(lǐng)薪不符合獨(dú)立董事的要求；鐘朋榮贊成獨(dú)立董事索取報(bào)酬，他認(rèn)為獨(dú)立董事是人力資本，應(yīng)該索取報(bào)酬，且作為一種激勵機(jī)制，領(lǐng)取報(bào)酬可以提高其工作的積極性。

筆者認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)該領(lǐng)取報(bào)酬。獨(dú)立董事在為企業(yè)工作的期間花費(fèi)了必要的時(shí)間、精力，公司有必要為這些成本埋單，對獨(dú)立董事作出一定的補(bǔ)償。當(dāng)然，作為獨(dú)立董事，必定是各行的專家、學(xué)者，他們肯定不缺這些錢。但是，要長期做一件花時(shí)間又賠錢的事，相信大部分人都難以持久，顯然，這不利于獨(dú)立董事工作的積極性。筆者認(rèn)為關(guān)鍵是獨(dú)立董事應(yīng)該領(lǐng)取多少津貼，多少才是《指導(dǎo)意見》中說的“合適”，才能既保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，又可以激勵獨(dú)立董事的工作積極性呢？證監(jiān)會沒有對獨(dú)立董事的津貼標(biāo)準(zhǔn)作出硬性規(guī)定，只規(guī)定各公司獨(dú)立董事津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制定預(yù)案，股東大會審議通過。證監(jiān)會不可能也沒有必要對獨(dú)立董事的津貼標(biāo)準(zhǔn)做成硬性規(guī)定，因?yàn)楦鱾€(gè)行業(yè)、各個(gè)公司的情況各不相同，獨(dú)立董事參與董事會的積極性也差別很大。筆者認(rèn)為獨(dú)立董事的津貼可以按獨(dú)立董事其主要職業(yè)收入的一定比例來確定。目前，我國獨(dú)立董事大部分是兼職，也就是說擔(dān)任獨(dú)立董事并不是其主要的職業(yè)，所以擔(dān)任獨(dú)立董事的報(bào)酬也不應(yīng)當(dāng)成為其主要的收入。筆者認(rèn)為，各公司應(yīng)當(dāng)對擔(dān)任獨(dú)立董事的候選人的主要收入進(jìn)行調(diào)查，予以公布。按照不超過所有候選的獨(dú)立董事中主要收入最低者的一定比例來確定獨(dú)立董事的薪酬。如：某公司有3名獨(dú)立董事，分別為高校的教授、事務(wù)所的會計(jì)師、律師。三名獨(dú)立董事的主要收入分別為：20萬、30萬和40萬。公司可以按20萬的一定比例，如1/4來發(fā)放獨(dú)立董事的薪酬。當(dāng)然，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)并不是固定不變的，公司可以根據(jù)各個(gè)獨(dú)立董事參與的積極程度來進(jìn)行調(diào)整。

如何保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。筆者認(rèn)為把握了獨(dú)立董事的產(chǎn)生機(jī)制，就是從源頭上保證了獨(dú)立董事的獨(dú)立性；給予獨(dú)立董事一定的薪酬，有利于發(fā)揮獨(dú)立董事的積極性，并不影響到獨(dú)立董事的積極性；而考核獨(dú)立董事的工作業(yè)績，從外部來形成對獨(dú)立董事的約束，使其保持獨(dú)立性。如果能夠在這些環(huán)節(jié)上做好，那么獨(dú)立董事在保持其獨(dú)立性應(yīng)該可以比現(xiàn)在做得更好。