后股權(quán)分置時代上市公司獨立董事制度的發(fā)展與完善

　　【摘要】 獨立董事制度在我國上市公司中實施已六年有余。隨著我國資本市場股權(quán)分置改革的完成，后股權(quán)分置時代上市公司獨立董事制度的發(fā)展將面臨新的問題。本文通過分析后股改時代上市公司獨立董事制度實施所面臨的問題，提出相應(yīng)的改進(jìn)建議。
　　【關(guān)鍵詞】 后股改時代； 獨立董事； 公司治理結(jié)構(gòu)
　　
　　2005年4月底，中國證監(jiān)會正式啟動股權(quán)分置改革試點工作，截止2007年1月，滬深兩市已有1303家公司完成股改或進(jìn)入股改程序，股改家數(shù)比例達(dá)97.02%，其中有1143家公司已完成股改。股權(quán)分置是過去十幾年來支撐中國資本市場運行的制度平臺，隨著我國證券市場中股權(quán)分置問題的逐步解決，這個制度平臺也將不復(fù)存在，中國資本市場的走向及發(fā)展動力尤為引人關(guān)注。股改的目的在于抑制“一股獨大”結(jié)構(gòu)下的大股東權(quán)力，使非流通股股東與流通股股東利益趨于一致，形成公司治理的共同利益基礎(chǔ)。很多研究表明，對于獨立董事制度在我國資本市場的失效，其根源在于獨立董事制度本身和中國特色的“一股獨大”的內(nèi)部人控制問題存在矛盾。本文從以下三點進(jìn)行分析。
　　
　　一、獨立董事制度的由來
　　獨立董事（Independent Director）又稱外部董事（Outside Director）、獨立非執(zhí)行董事（Non-Executive Director），是指排除執(zhí)行董事、關(guān)聯(lián)董事（Affiliate Director）、灰色董事（Gray Director and Gray Outsider）后的董事會成員，也是獨立于公司的管理層、不存在與公司有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨立判斷的交易和關(guān)系的非全日制工作的董事。在公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度是為了解決股份有限公司中股權(quán)日益分散化98e763d6d5b04fcdadfb84dc7874ce91b9f6f81201a38156b8904919cfe35ad1、所有權(quán)和控制權(quán)日益分離、管理層日益獲得公司控制權(quán)的情況下，力圖保護(hù)股東權(quán)益不被管理層侵害而設(shè)置的。獨立董事的獨立性一方面體現(xiàn)在董事自身的獨立性，既不受制于大股東，也不受制于公司管理層，另一方面體現(xiàn)在其行權(quán)結(jié)果的獨立性，即獨立董事的意見和建議能夠在董事會中得以通過和采納。
　　獨立董事制度是伴隨著公司治理而建立和發(fā)展的。世界各國公司治理模式劃分為一元治理結(jié)構(gòu)模式和二元治理結(jié)構(gòu)模式。一元公司治理結(jié)構(gòu)模式，在公司中沒有獨立的監(jiān)事會，業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)合二為一，董事會既是決策機構(gòu)，也是監(jiān)督機構(gòu)，董事會的兩種職能之間不可避免地存在著矛盾與沖突，這種缺陷在20世紀(jì)六、七十年代充分暴露出來（衛(wèi)志民，2002）。一元公司治理結(jié)構(gòu)模式主要以英美國家為代表，獨立董事制度也是產(chǎn)生于一元治理結(jié)構(gòu)模式。二元治理結(jié)構(gòu)模式是公司中既有董事會，又有監(jiān)事會的制度。監(jiān)事會由股東大會選舉產(chǎn)生，董事會和監(jiān)事會不是平行機構(gòu)，董事會由監(jiān)事會選舉產(chǎn)生，這種二元治理結(jié)構(gòu)模式本身就具有監(jiān)督制衡機制，因此就不需要引進(jìn)獨立董事制度。
　　獨立董事制度是用于解決內(nèi)部人控制問題而設(shè)立和實施的，內(nèi)部人控制問題應(yīng)該是世界各國公司治理中面臨的共同問題，但產(chǎn)生這一問題的原因卻是不同的。英美國家上市公司的股權(quán)非常分散，一般超過5%即為大股東，以至于沒有一個股東能對公司進(jìn)行有效控制，導(dǎo)致嚴(yán)重的內(nèi)部人控制問題。而中國以及德國和日本等國則是因為股權(quán)相對集中，一股獨大現(xiàn)象形成內(nèi)部人控制。不同股權(quán)結(jié)構(gòu)造成的內(nèi)部人控制，其化解途徑也不相同，例如轉(zhuǎn)軌時期中國形成的內(nèi)部人控制問題也可以通過重塑外部人予以解決，當(dāng)然也可以引進(jìn)獨立董事制度解決。
　　
　　二、后股改時代中國上市公司獨立董事制度的問題
　　我國上市公司自2001年正式實行獨立董事制度以來，上市公司獨立董事從無到有，人數(shù)及其在董事會中的比例都呈現(xiàn)出增加趨勢，如表1所示。獨立董事制度對促進(jìn)公司治理、制衡大股東、監(jiān)督管理層的作用不是很明顯，原因在于“一股獨大”使獨立董事不獨立。“一股獨大”的根源在于我國流通股與非流通股的股權(quán)分置，上市公司中占總股本60%左右的非流通股不能上市流通，使中小股東對獨立董事的選舉權(quán)流于形式。為了解決股權(quán)分置的歷史遺留問題，完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，真正地發(fā)揮獨立董事在公司治理中對企業(yè)經(jīng)營決策及生產(chǎn)運行情況的監(jiān)督指導(dǎo)作用。2005年4月，我國上市公司股權(quán)分置改革正式啟動。從實踐來看，股權(quán)分置改革后，上市公司股權(quán)全流通起來，股權(quán)分散在眾多的機構(gòu)投資者和個人投資者手中，以證券投資基金為代表的機構(gòu)投資者在市場中主要是投機，所以他們關(guān)注的是企業(yè)的短期利益，難以成為對上市公司負(fù)責(zé)的大股東，而個人投資者也不愿意花費太多的成本去收集信息，所以也難以行使對董事會的監(jiān)督和控制權(quán)利。因此，在后股權(quán)分置時代，我國獨立董事制度在上市公司治理中發(fā)揮的作用并不理想，存在諸多難以克服的問題。
　　（一）從獨立董事的定位來看，其職權(quán)有名無實
　　很多公司的董事會沒有對獨立董事的職責(zé)和義務(wù)做出明確的規(guī)定，在公司章程中對獨立董事的權(quán)利和義務(wù)沒有具體的操作規(guī)范。獨立董事出于自身利益的考慮，往往僅在聽取、審議和批準(zhǔn)公司年度報告和重大決策時，發(fā)表一下自己的意見，不愿意得罪大股東。一些獨立董事甚至認(rèn)為自己主要是為上市公司發(fā)展提供建議的，將獨立董事當(dāng)作企業(yè)顧問看待。這樣，很多上市公司都沒有授予獨立董事對某些具體事務(wù)的決策權(quán)，其職權(quán)有名無實，從而導(dǎo)致“花瓶董事”的出現(xiàn)。
　　（二）從獨立董事的產(chǎn)生來看，其選拔缺乏獨立性
　　中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定，獨立董事可由上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名產(chǎn)生。據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示 ，有63%的獨立董事為上市公司董事會提名產(chǎn)生，超過36%的獨立董事為第一大股東提名，由上市公司監(jiān)事會以其他持有公司已發(fā)行股份1%以上股東提名的獨立董事人數(shù)所占比例很小。一般來說，董事會由控股股東控制，獨立董事的提名在很大程度上還是由大股東操縱，這就決定了獨立董事與大股東或?qū)嶋H控制人之間先天的關(guān)聯(lián)性。這種由公司大股東或管理層向董事會提出獨立董事人選，再以董事會名義提名的選聘機制，使獨立董事與大股東的關(guān)系演化成了一種實際上的“雇傭”關(guān)系，使得獨立董事很難在行權(quán)時保持其相對于大股東和管理層的獨立性。
　　（三）從獨立董事的地位來看，其設(shè)置與監(jiān)事會重合
　　由英美國家為代表的一元制公司治理結(jié)構(gòu)中沒有設(shè)置監(jiān)事會，獨立董事作為監(jiān)督管理層的作用十分明顯。而在我國，公司內(nèi)部已經(jīng)存在著一個監(jiān)督董事會和管理層的監(jiān)事會，從而導(dǎo)致了獨立董事制度與監(jiān)事會的職能相互重疊，這主要體現(xiàn)在檢查公司財務(wù)和監(jiān)督董事、經(jīng)理和其他高級管理人員的職務(wù)行為上面，這種職能的重疊極易引起實現(xiàn)工作中互相推諉從而導(dǎo)致監(jiān)督本來就不高的監(jiān)督績效降低為零。
　　（四）從獨立董事的激勵來看，其所得缺乏激勵機制
　　獨立董事作為理性的“經(jīng)濟人”，其報酬激勵必不可少，2004年9月中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》中，提出“上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N，津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制定預(yù)案，股東大會審議通過，并在公司年報中進(jìn)行披露”。從目前實際情況來看，上市公司的制度標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，不同的公司經(jīng)營規(guī)模、業(yè)績都不盡相同，其薪酬差別很大，薪酬較高自然會影響其履行職責(zé)的獨立性，薪酬過低對獨立董事的激勵機制又不夠，影響其履行職責(zé)的積極性。
　　（五）從獨立董事的資格來看，其條件不甚合理
　　
　　許多上市公司聘請獨立董事都是為了給自己找到“高參”，使其從專家的角度利用其專業(yè)知識對企業(yè)的重大決策提供政策建議，或是利用其學(xué)術(shù)影響力、社會關(guān)系及地位等為公司創(chuàng)造豐厚的收益，增加公眾對公司的信任度。根據(jù)2005年證券時報的一項調(diào)查顯示，有43.5%的獨立董事來自于高校或科研院所，有26.1%的獨立董事來自于會計師、律師等中介機構(gòu)，有26.1%的獨立董事來自于企業(yè)經(jīng)營管理人士。這說明獨立董事的構(gòu)成以高校及科研人員為主，他們雖然愿意參與到企業(yè)中去，有助于拓寬上市公司視野，為企業(yè)提供決策和咨詢，但在現(xiàn)實中，這些專家學(xué)者由于自身的工作任務(wù)，無暇投身于上市公司的工作中去，而且有些獨立董事缺乏相應(yīng)的實際經(jīng)驗，不熟悉企業(yè)的工作，從而使其在企業(yè)咨詢方面的作用較弱，無法真正行使其獨立董事的監(jiān)督權(quán)。
　　
　　三、完善上市公司獨立董事制度的建議
　　目前，獨立董事制度已成為完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的焦點，由于我國的宏觀環(huán)境與英美國家不同，我國上市公司治理的突出矛盾與英美國家也存在很大的差異，所以要充分發(fā)揮獨立董事制度的作用，就需要考慮中國自身的發(fā)展情況。針對股權(quán)分置改革后獨立董事制度本身所面臨的問題，改革和完善獨立董事制度，應(yīng)從體制和政策等幾方面著手進(jìn)行。
　　（一）加強獨立董事的法律法規(guī)
　　獨立董事制度起源于英美公司法，并非我國本土的法律制度，目前支撐我國獨立董事制度的規(guī)范性文件包括《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》、《上海證券交易所上市公司治理指引》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等法規(guī)，這些法規(guī)對獨立董事的獨立性、任職資格、權(quán)利義務(wù)等方面做出了一些指導(dǎo)性的規(guī)定，但獨立董事制度還沒有上升到法律的層面，希望通過制定《獨立董事法》，賦予獨立董事明確的法律地位和權(quán)限，這樣才能從根本上保障獨立董事依法行權(quán)。
　　（二）完善獨立董事的選任機制
　　獨立董事制度作為改善我國公司治理缺陷的主要措施引入證券市場，在賦予獨立董事堅持客觀、公正維護(hù)中小股東利益的責(zé)任之時，也要求獨立董事必須具備相應(yīng)的能力與水平。獨立董事應(yīng)該具有客觀的獨立性、較高的職業(yè)操守和豐富的企業(yè)管理經(jīng)驗。如果獨立董事沒有豐富的企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗，在真假難辯的信息面前就很難作出正確的分析和判斷。隨著我國獨立董事數(shù)量的增加，應(yīng)該成立專門的民間組織——獨立董事協(xié)會，逐步推行行業(yè)組織資格認(rèn)證制度。
　　獨立董事的選聘機制是確保獨立董事人格獨立性與行權(quán)獨立性的關(guān)鍵所在。獨立董事作為公司整體利益和中小股東利益的代表進(jìn)入公司董事會，以控制股東及其派出的董事、高級管理人員為主要監(jiān)督對象，那么就不應(yīng)該由控股股東或其控制的董事會選擇和決定獨立董事侯選人，在選舉投票時，控股股東及其派出的董事應(yīng)該回避表決。還可以借鑒國外實行的提名委員會形式來選任獨立董事。在公司首次聘任獨立董事以組成提名委員會時，召開股東大會，將侯選人的資歷背景及與公司有無關(guān)系的情況予以公告，由股東投票，而且引入累積投票制，以最大限度地保證獨立董事的獨立性。在提名委員會組成后，則由委員會評估董事會狀況及聽取董事會意見后，產(chǎn)生出符合具體條件的獨立董事侯選人名單。在已經(jīng)具有獨立董事，并組成提名委員會的上市公司，再次選聘獨立董事時，由提名委員會在股東大會推薦的人選中選擇侯選人，提交股東大會討論，增強獨立董事的獨立性，避免傾向性，使之真正代表全體股東的利益。
　　（三）建立獨立董事的激勵和約束機制
　　國外的實證研究表明，薪酬制度的設(shè)計與獨立董事的獨立性有著顯著的相關(guān)性。在美國，獨立董事一般獲取以年薪和會議費的方式支付的現(xiàn)金報酬，也會得到委員會成員費、委員會會議費，而委員會主席可以得到額外的報酬，同時由于美國不反對獨立董事持有公司的股票，因此，獨立董事往往會得到認(rèn)股權(quán)和股票報酬，并且還可以選擇將基本報酬轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞莼蚰撤N權(quán)益的遞延計劃。從我國國情出發(fā)，目前還不具備給獨立董事以股票期權(quán)類報酬的條件，而獨立董事的報酬僅以津貼為主。這樣津貼如何發(fā)、發(fā)多少就是主要問題。從鄭百文獨立董事被罰款到哈慈股份、達(dá)爾曼獨立董事遭上海證券交易所公開譴責(zé)，不難看出我國獨立董事制度確實存在“軟肋”。所以獨立董事薪酬的“承擔(dān)者”與“支付者”應(yīng)該分開，這樣才能保障獨立董事在真正履行職責(zé)時得到相應(yīng)的回報。獨立董事薪酬的支付者應(yīng)該是獨立于上市公司的中介機構(gòu)，如上述的獨立董事協(xié)會，協(xié)會根據(jù)各個上市公司提出的獨立董事人數(shù)及專業(yè)水平要求，派駐獨立董事，并向上市公司收取年費，根據(jù)上市公司提出的薪酬支付方案，獨立董事協(xié)會為獨立董事支付報酬。
　　（四）合理界定獨立董事與監(jiān)事會的關(guān)系
　　從公司治理機構(gòu)設(shè)置來看，我國采用的是董事會、監(jiān)事會并存的模式，又引入了獨立董事制度，目前獨立董事與監(jiān)事會在發(fā)揮職能方面各有側(cè)重。由于公司董事會是公司的最高決策權(quán)力機構(gòu)，而獨立董事作為決策層的重要組成部分，他們具體參與公司重大決策的全過程，相對監(jiān)事會而言，獨立董事制度便具有了監(jiān)事會所無法具備的事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督以及決策過程中的監(jiān)督。而監(jiān)事會的監(jiān)督則表現(xiàn)為事后監(jiān)督、外部監(jiān)督、非參與決策過程監(jiān)督的特點。
　　在當(dāng)前董事會缺乏有效監(jiān)督的情況下，監(jiān)事會與獨立董事制度的存在，正是構(gòu)成了對股東董事的雙重監(jiān)督與制約。獨立董事可以形象地說是進(jìn)入董事會中的監(jiān)事，它從董事會內(nèi)部對董事進(jìn)行監(jiān)督，而監(jiān)事會從董事會外部對董事會進(jìn)行監(jiān)督，獨立董事制度是董事會的第一道防線，監(jiān)事會是董事會的第二道防線。
　　（五）強化落實獨立董事的監(jiān)督機制
　　隨著股權(quán)分置改革的完成，我國上市公司的股權(quán)也將逐漸分散化，從而導(dǎo)致由于所有權(quán)分散在各個小股東手中而使所有權(quán)的職能弱化，同時表現(xiàn)出企業(yè)經(jīng)理層的權(quán)利具有強勢的一種公司治理局面，因此要加強獨立董事的監(jiān)督力量使兩者之間保持平衡。對獨立董事的監(jiān)督包括對獨立董事的能力、對企業(yè)的忠誠度、誠信以及薪酬等方面的監(jiān)督。必須做到：獨立董事的意見公開，獨立董事要接受監(jiān)事會的監(jiān)督，只有這樣才能對獨立董事所起的作用有一個制約機制，以保證其權(quán)力不至濫用。此外，我國上市公司更多地是賦予獨立董事以權(quán)利，而較少有義務(wù)約束，尤其是法律約束，一些獨立董事在董事會對討論的事項建議多，否決少，出現(xiàn)“走過場”的局面。所以要促進(jìn)有關(guān)強化董事責(zé)任、義務(wù)方面的相關(guān)法律的立法與執(zhí)法工作，以加強對獨立董事的法律和其它規(guī)章約束。
　　股權(quán)分置改革對獨立董事制度的發(fā)展起了一定的推動作用，但一股獨大的局面在短期內(nèi)不能徹底改變，而且獨立董事的選聘機制沒有任何變化，不能充分保障其行權(quán)的獨立性，這從根本上就會制約獨立董事獨立性的發(fā)揮。所以應(yīng)該盡快完善獨立董事制度的法律體系，改革獨立董事的選聘制度，以及建立有效的激勵、約束機制，這樣才能使獨立董事制度對完善公司監(jiān)督機制，促進(jìn)我國公司治理結(jié)構(gòu)朝著良性的軌道發(fā)展具有真正的價值。
　　
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