銀行請勿“趁火打劫”

基本案情

2002年5月，A房地產開發公司向B商業銀行申請住房開發貸款3000萬元，因不符合該商業銀行總行規定的發放住房貸款條件，B商業銀行市分行信貸處未提交審貸委員會審議。于是，A房地產開發公司先后千方百計地通過所在市政府領導、該商業銀行省分行資金部負責人等給予協調。2002年12月初，該房地產開發公司住房開發貸款事宜列入日程，B商業銀行市分行同意審批3000萬元貸款，貸款期限1年，以開發在建工程作為抵押，但附條件提出該房地產開發公司須與分行營業部簽訂《財務顧問服務協議》，該房地產公司迫于急需支付當地動遷戶動遷款項同意B商業銀行市分行條件。2002年12月18日，B商業銀行市分行審貸會全票通過該宗貸款申請。在A房地產開發公司具體辦理貸款手續過程中，B商業銀行市分行信貸處為完成分行下達的中間業務收入指標，提出為A房地產開發公司3000萬元貸款提供財務顧問服務，并于2002年12月26日與該房地產公司簽訂《財務顧問協議書》，協議約定：甲方（B商業銀行）為乙方（A房地產開發公司）向銀行進行3000萬元融資提供財務顧問服務，包括提供信息咨詢、賬戶管理、現金管理、投資論證等內容，A房地產開發公司向B商業銀行支付財務顧問服務費用200萬元，協議中還約定了財務顧問服務費用支付時間，但未約定雙方違約責任。2002年12月29日，B商業銀行市分行營業部將3000萬元劃入A房地產開發公司貸款賬戶，該公司將200萬元轉入市行營業部中間業務收入相關科目。

2003年6月，國家審計部門按照全國統一部署，對B商業銀行市分行進行審計，當地金融監管部門亦同時赴該行進行檢查，經查該市分行營業部發放開發貸款擔保抵押物根本不存在，更沒有辦理抵押登記，企業信用等級存在人為隨意調整機評結果現象，貸款挪用嚴重。根據審計及檢查結論，該商業銀行總行、省行責令該市分行立即糾正違規發放貸款行為，并嚴肅處理責任人。該市分行營業部幾經周折僅收回貸款1450萬元及部分利息。2003年11月，B商業銀行市分行營業部在中級人民法院起訴A房地產開發公司，要求A房地產開發公司償還貸款本金1550萬元以及相應利息。由于銀行內部政策的變化，嚴重影響了A房地產開發公司建設項目的正常運行，A房地產開發公司十分惱怒，對B商業銀行市分行營業部另行提起訴訟，要求人民法院確認B商業銀行市分行營業部與之簽訂的《財務顧問服務協議》無效，返還其支付財務顧問費用200萬元。該市中級人民法院將兩案并案審理。2004年3月，某市中級人民法院向雙方當事人送達《民事判決書》，判令A房地產開發公司償還B商業銀行市分行營業部貸款1350萬元以及按照中國人民銀行規定計算的利息；確認B商業銀行市分行營業部與A房地產開發公司簽訂《財務顧問服務協議》無效，B商業銀行市分行營業部應返還A房地產開發公司“財務顧問服務”費用200萬元人民幣，鑒于雙方借貸關系，B商業銀行市分行營業部應通過內部調整賬目方式進行處理。

法律問題分析

本案是一宗借貸業務所引發的所謂財務顧問服務糾紛，先后涉及兩個法律關系，一是借貸關系，二是因借貸衍生出來的服務關系。

從借貸法律關系上看，盡管B商業銀行市分行營業部違反了總省行有關信貸制度規定，A房地產開發公司與B商業銀行市分行營業部借貸關系依然成立，借貸雙方當事人的合法權益應當受到法律保護。本案涉及的第二個法律關系是雙方當事人因借貸而衍生出來的服務法律關系，即雙方以財務顧問協議形式所確立的服務關系。透過本案基本事實可以看出，本案財務顧問服務關系并非建立在雙方當事人自愿基礎之上，借款人因迫于急需支付當地動遷戶動遷款項同意B商業銀行市分行借貸附加條件，其意思表示并非真實、自愿。《中華人民共和國民法通則》第五十五條規定，民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益。第五十八條規定，一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方違背真實意思的情況下所為的行為無效。無效的民事行為，從行為開始就沒有法律約束力。《貸款通則》第四條規定“借款人與貸款人的借貸活動應當遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則”；第十八條借款人的權利規定：“借款人有權拒絕借款合同以外的附加條件”；第二十三條貸款人的義務規定，貸款人應當公布所經營的貸款的種類、期限和利率，并向借款人提供咨詢，B商業銀行以借款為條件，索要服務費用，明顯違背法律規定。因此，B商業銀行市分行營業部與A房地產開發公司《財務顧問服務協議》從簽訂之日起，即沒有法律約束力。本案中雙方當事人簽訂《財務顧問服務協議》的本質并非真正意義的財務顧問。財務顧問是指通過對客觀經濟情況的分析研究，為企業兼并、資產重組、公司財務安排、政府大型項目建設等提供戰略導向和決策建議，并收取一定費用的服務。盡管世界各國對財務顧問領域的界定有所不同，但一般都包含四個方面，一是根據客戶公司或政府機構的要求，對某種產品、某種證券、某些行業和某些地區進行情況調查和分析研究，為企業或機構提供決策參考資料；二是為面臨困難的企業或欲進一步拓展的企業提供重新制定發展戰略、進行資產重組、資產剝離等各種建議；三是買賣代理；四是為企業設計財務管理模式、制定服務管理制度以及提供資產管理、風險管理、融資貿易等各種管理咨詢。B商業銀行市分行營業部，在未向A房地產開發公司提供任何服務的情況下，與A房地產開發公司簽訂虛假財務顧問服務協議，協議中雖然寫明包括提供信息咨詢、賬戶管理、現金管理、投資論證等內容，實際上B商業銀行市分行營業部并沒有提供任何服務，僅僅是通過提供附條件貸款，收取A房地產開發公司200萬元所謂服務費，這種做法不僅違背法律規定，也嚴重損害了客戶權益，應當依法返還收取費用。

B商業銀行營業部通過提供附條件貸款，收取A房地產開發公司200萬元所謂服務費，不僅違法，而且缺少收費標準和依據。一般地說，銀行財務顧問的收費有兩種情況：一種是財務顧問包括在其他業務之中，如證券承銷時設計的融資方案、兼并收購中擔任財務顧問，其報酬包括在整筆業務收費之中，而不單獨計算；另一種情況是單獨提供某類財務顧問業務，其收費通常由銀行根據該項目所花的人工來決定。西方一些銀行往往并不向客戶收取咨詢費用，其目的是為了與客戶建立良好的關系，以便爭取到后續業務委托，B商業銀行市分行營業部簡單采取附條件貸款收費方式，給商業銀行信譽也造成了極壞的影響，其教訓是十分深刻的。

對銀行的啟示

本案中，B商業銀行市分行營業部利用發放貸款之機，收取借款人貸款金額一定比例財務顧問服務費用，突出反映出了兩個方面的問題，一是商業銀行發放貸款能否附帶比例收費條件？回答是否定的，附條件收費不是變相提高貸款利率，就是直接增加借款人支出，無論是《民法通則》，還是《商業銀行法》對類似的行為都是嚴格禁止的。如果商業銀行與客戶之間的確需要財務顧問合作，合作雙方應當在平等、自愿、等價、有償的基礎上就相關權利與義務進行充分磋商，商業銀行必須嚴格履行合同約定義務，維護商業銀行的信譽。二是如何規范商業銀行投資銀行業務？本案表現的是商業銀行以提供財務顧問服務形式收取費用。實際上，真正的財務顧問應當屬于投資銀行業務的范疇，顧問行為則屬于管理咨詢。就投資銀行業務而言，既涉及到商業銀行營業范圍是分業還是混業問題，也涉及到我國現行金融立法問題，依據現行《商業銀行法》第三條的規定，商業銀行可以經營的部分或全部業務中，并沒有直接列舉有關投資銀行業務，僅在第十四項中規定“經國務院銀行業監督管理機構批準的其他業務”，因此，盡快通過立法形式規范商業銀行有關投資銀行業務，打破商業銀行分業經營的限制已經迫在眉睫。就現階段而言，商業銀行應當充分認識與客戶關系的重要性，轉變經營理念，堅決杜絕信貸業務中提高或變相提高利率的行為，堅持依法合規經營，把銀企業務合作建立在健康發展的基礎之上。

（作者單位：吉林省銀行業協會）