保付代理人與信用擔保代理人的比較分析

一、引言

在國際貿易中，許多業務工作都是通過各種代理人進行的，比如普通代理人、經紀人、運輸代理人、保險代理人、廣告代理人以及作為代理人的銀行，等等。如果離開了這些代理人，國際貿易活動將無法順利進行。在通常情況下，代理人在授權范圍內同第三人訂立合同之后，即退居合同之外，他對第三人不負個人責任，如果第三人不履行合同，代理人對本人也不承擔個人責任。這是各國代理制度的一般原則。但除此以外，各國法律或商業習慣也承認某些代理人在一定的條件下須對本人或對第三人承擔個人責任，這種代理人叫做承擔特別責任的代理人(theag-ent with special responsibility)。

這些代理人活動于國際貿易的各個領域，在國際貿易中起著十分重要的作用。因為在國際貿易中，本人與第三人分處兩國，他們對于彼此的資信能力和經營作風通常都不大了解，而對與他們常有往來的代理人則往往比較熟悉，因此，他們在進行交易時，往往對代理人的信任多于對交易對方的信任。所以，他們有時會要求代理人對他們承擔個人責任，使之能放心同對方進行交易。其中有兩種這樣的代理人——保付代理人與信用擔保代理人，他們在國際貿易中占有很重要的地位。兩者既有相同之處，也有不同的地方。最初接觸這兩類代理制度的時候，非常容易搞混，有必要作一比較分析。

二、對兩類代理人的分析

(一)保付代理人(Confiming agent)

保付代理人的業務是代表國外的買方(本人)向本國的賣方(第三人)訂貨，并在國外買方的訂單上加上保付代理人自己的保證，由他擔保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負責向本國的賣方支付貨款。在英國，保付代理人是由英國出口商協會的出口商擔任的，所以又稱為出口商行(Export house)或保付商行(Confirming house)。

保付代理的目的是減少國際貿易中供貨人在出口貨物時的潛在風險，解除本國賣方對國外買方資信能力的顧慮。通過將國際貿易轉換為國內貿易，可以確保本國賣方不會因國外買方的信用缺陷而蒙受損失，有利于促進本國的出口。例如，A國的甲希望向B國的乙訂購一批貨物，乙接受了訂單，但他做出承諾的前提條件是得到B國保付商行的保付。于是，甲請求B國的保付代理人丙保付向乙發出的訂單，丙同意保付。這時保付的典型特征是丙與乙的營業地位于同一國家，保付代理把國際交易轉化為國內交易，使交易在乙所在國支付貨款和履行，既降低了交易的風險，又省卻了乙對于甲的資信狀況進行調查的麻煩。

保付商行通常發生兩方面的法律關系：一方面是和國外的委托他購貨的買方的關系，這是委托人(即本人)和代理人的通常關系，如上例甲(本人)與丙(代理人)之間就是這種普通代理關系：另一方面是和本國市場上的賣方的關系，這種關系，根據他們所訂立的合同的性質主要有兩種情況：一種情況是，保付商行自己作為買方訂購貨物，與賣方簽訂合同，從而根據合同對貨款及接受貨物負責。另一種情況是，保付商行以代理人的身份為國外買方(本人)訂貨，同本國的賣方(第三人)訂立買賣合同，但同時加上代理人自己的保證，表明他自己對貨物負責，從而使保付代理人對作為賣方的第三人承擔了特別責任，這是代理人同第三人之間的擔保關系，即上例中乙(第三人)與丙(代理人)的關系，屬于典型的保付安排。保付商行的義務是，不論在上述第一種或第二種情況下，他都要對本國的賣方(第三人)承擔支付貨款的責任。如果在合同履行前，國外買方(本人)無正當理由取消訂單，保付商行仍須對本國賣方(第三人)支付貨款。但在這種情況下，保付商行在付清貨款之后，在權要求國外買方(本人)償還他所付的貨款，在某些情況下，還可以要求損害賠償。

(二)信用擔保代理人(del credereagent)

信用擔保代理人的責任是在他所介紹的買方(即第三人)不付貨款時，由他賠償委托人(即本人)因此而遭受的損失。采用這種辦法的好處是：由于委托人對國外市場情況了解不多，無法判斷代理人所在地區的買方的資信是否可靠，而且由于競爭的需要，往往要用賒銷的方式銷售貨物，一旦買方破產或賴帳，委托人就會遭到重大損失。因此，如果代理人同意為國外的買方保付，委托人就可以避免這種風險。另一種好處是，由于代理人承擔了信用擔保責任，他就不會因為貪圖多得傭金而在替委托人兜攬訂單時光圖數量而忽視買方的資信能力。從法律上來看，在本人與代理人之間除了普通的代理合同以外，還存在另一個合同，即擔保合同(deI credere con－tract)，代理人根據擔保合同對本人承擔個人的責任。

英美國家沒有關于信用擔保代理人的成文法，但判例法已形成了一套完整的規則。早期的英國法院判例認為，信用擔保代理人的責任是第一位的責任，就是說委托人(即本人)在要求買方(即第三人)付款之前，就可以對代理人起訴要求代理人付款。但十九世紀以后的判例修改了這一規則，認為信用擔保代理人的責任是屬于第二位的責任，即只有當買方無力支付貨款或因類似的原因致使委托人不能收回貨款時，信用擔保代理人才有賠償委托人的義務。同時，信用擔保代理人責任僅限于擔保買方(第三人)的清償能力，即僅對買方無力支付貨款負責，至于合同的履行，代理人是不負責任的。因此，如果由于委托人(本人)沒有履行合同，致使買方(第三人)拒付貨款，則代理人不負責任，根據英國的判例，這種信用擔保代理合同不一定需要以書而方式做成.

在大陸法國家，如《德國商法典》、《瑞士債務法典》和《意大利民法典》，對信用擔保代理人都有專門的規定。信用擔保代理在直接代理和間接代理兩種情況下都可以成立。根據德國法和瑞士法的規定，對一般代理合同不要求以書面方式訂立，但對于信用擔保條款都要求以書面方式訂立。

三、保付代理人與信用擔保代理人的比較

通過以上分析，我們可以看出，保付代理人同信用擔保代理人，既有相同之處，也有不同的地方。相同之處是，兩種代理人都不同于一般的代理人，并非在本人授權范圍內同第三人訂立合同之后即退居合同之外，而是都要承擔個人責任，都屬于承擔特別責任的代理人。這兩種代理人都是為了適應當代經濟生活的需要，特別是為了適應國際貿易發展的需要而出現的新的代理制度。而兩者更多的是不同之處，主要表現在：

1 擔保的對象不同。保付代理人以第三人為擔保對象，由他擔保國外的買方將履行合同，如果國外的買方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負責向本國的賣方(第三人)支付貨款。而信用擔保代理人則以本人為擔保對象，在買方(即第三人)不付貨款時，由他賠償本人(國外賣方)因此而遭受的損失。

2 責任的性質不同。在保付代理中，如果在合同履行前，國外買方(本人)無正當理由取消訂單，保付商行仍須對本國賣方(第三人)支付貨款。而信用擔保代理人的責任是第二位的責任，只有當買方無力支付貨款或因類似的原因致使委托人不能收回貨款時，信用擔保代理人才有賠償委托人的義務。而且，如果由于委托人(本人)沒有履行合同，致使買方(第三人)拒付貨款，則代理人不負責任。

3 代理的對象不同。保付代理人是國外買方即進口商的代理人；而信用擔保代理人則是國外賣方即出口商的代理人。

4 所處的國家不同。保付代理人與賣方處于同一國家，即都在出口國。也正因為如此，決定了保付代理可以把國際貿易轉化為國內貿易，使交易可以在賣方所在國支付貨款和履行；而信用擔保代理.人則與買方處于同一國家，即都在進口國。所以，對于處于出口國的賣方而言，不存在把國際貿易轉化為國內貿易的可能性。

5 從事的業務不同。保付代理人的業務除了代理訂貨與擔保外，自己也可能作為買方訂購貨物：而信用擔保代理人的業務除了承擔擔保責任外，則僅限于為了獲取傭金而以代理人身份代理一方同另一方從事相關活動，自己不直接作為一方當事人從事交易活動。

6 合同的形式不同。一般來講，保付代理合同都采取書面形式；而信用擔保代理合同則不一定以書面形式做成。

保付代理人同信用擔保代理人作為兩種承擔特別責任的代理人，在國際貿易中起著非常重要的作用。它們正是為了適應當代經濟生活的需要，特別是為了適應國際貿易發展的需要而出現的一種新的代理概念。相信隨著時間的推移，諸如此類的新的代理概念將會得到進一步的發展。對于從事對外貿易的人員，只有弄清楚它們之間的聯系與區別，才能用好用足這樣的制度，保證并促進對外貿易的順利開展。