我國實施獨立董事制度面臨的問題與對策分析

所謂獨立董事制度，就是公司實行在董事會中設立獨立的非執行董事的制度，亦稱外部董事的制度。由于我國證券市場起步較晚，市場作用還未凸現，上市公司治理結構存在問題頗多，獨立董事制度面臨許多障礙;再者我國獨立董事制度建立時間不長，相關的配套制度都還沒有得到完善，也存在許多缺陷。

一、我國實施獨立董事制度面臨的問題

1.獨立董事制度與監事會制度的沖突

(1)獨立董事與監事會的監督職能交叉、重疊。獨立董事的職責包括:監督和檢查公司的重大經營決策，重大關聯方交易行為，維護中小股東的合法權益不受侵害;審計公司的財務，監督公司的財務報告過程，監督公司的內部審計程序、評估公司的內部控制程度;參與公司制度經營決策，協助公司的重大項目論證工作。簡言之，獨立董事肩負著監督、審計和評價的職責。

(2)獨立董事與監事會之間關系不明確。我國在公司立法上采用的是大陸法系“二元制”結構組織體系，監事會作為專門維護股東利益、監督董事會履行股東大會決議、監督董事和經理的長設機關，若引入獨立董事制度，勢必將在多個方面與現有的監事會制度產生沖突。

2.獨立董事在公司內部的法律問題

(1)獨立董事人員問題。由于上市公司引進獨立董事是非強制性的，且獨立董事的選擇和任免機制也無章可循，所以“人情董事” 和“名人董事”現象比較嚴重。

(2)相關法律機制的不完善。董事會的經營權力由法律授權給了公司法定代表人，致使董事會會議成了走形式、走過場的會議，董事會權力的弱化使獨立董事失去發揮的平臺；獨立董事因經營性董事違法侵害公司利益也沒有直接的訴權，缺乏訴訟權力使獨立董事失去國家的支持；在規定了獨立董事如何行使權利的同時，卻無與之相對應的法律責任的規定，使得獨立董事的法律責任缺失;獨立董事的激勵機制不健全。

3.獨立董事離任義務的思考

公司董事作為管理者，與公司之間存在委任契約關系，雙方權利義務應依據契約約定。當獨立董事離任時，如果不對其離任后的行為進行法律上的約束，也完全可能利用對上市公司的充分了解而對上市公司做出不利的舉動。故還需要對獨立董事離任后的義務做出界定。

二、完善我國獨立董事制度的對策

1.完善獨立董事與監事會的關系構架

監事會作為董事會之外監督機構，其監督的對象為兩個方面:首先是監督公司的財務狀況;其次是監督有關人員從整個公司的利益出發，監督董事、經理經營決策和業務執行行為是否合法與妥當。而獨立董事對公司決策的表決權和發表意見的權利應將其功能定位于：第一，為公司帶來多樣話的思維、向董事會提供專業支持，包括信息、經驗、知識、技術等;第二，獨立董事借助其中立地位，通過參與董事會決策，維護中小股東的利益，提高董事會決策的公正性;第三，對控股股東及其派入上市公司的董事、經營管理人員與公司關聯交易的監督和審查，避免讓董事會成為大股東和內部經營者的控制工具。

2.獨立董事配套制度的完善

(1)建立健全的制度基礎。①修改現行《公司法》、制定獨立董事法。根據效力法定原則，明確的權力與義務是獨立董事制度有效運行的前提。修改現行《公司法》，增加獨立董事條款。制定《獨立董事法》，對獨立董事的職權、義務、人員來源、組織方式及薪酬安排等條件加以約束，并明確在上市公司董事會中獨立董事人數所要達到的比例。借鑒獨立董事制度較為成熟國家的立法經驗，在董事會下設各項由獨立董事任職的專業委員會。②制定自律性準則。通過修改上市規則和制定公司治理方面的準則與指引，增加行業自律性和指導性。同時有業內人事和自律組織制定《獨立董事職業準則》和《獨立董事行為規范》等規則，強化獨立董事的自律要求與約束。③制定公司治理原則。在公司層面上，公司應根據自身情況，制定關于公司治理和獨立董事的最佳做法，對獨立董事的運作做出具體規定。

(2)健全獨立董事的激勵機制。①聲譽激勵機制。聲譽資本在董事會的勞動力市場上客觀存在并且具有十分重要的地位，因此，聲譽機制將激勵獨立董事去監督內部董事和經理人員。②報酬激勵機制。獨立董事不能在經濟上依賴于當董事的報酬，但考慮到獨立董事的工作獨立并需負相當的責任，應當支付給他們相當于專業人員的報酬。可以考慮采取國外的固定報酬和股票期權相結合的方法。

3.獨立董事離任義務的界定

(1)離任后競業禁止義務。即獨立董事在任期屆滿后的一定期限內或在特定地區內，不得引誘本公司其他雇員離職，不得開展與本公司相競爭的業務或受雇于與本公司競爭的公司或與本公司有其他不正當競爭行為。

(2)重要商業秘密的保密業務。即董事在任屆期滿后，應遵循公司章程的規定及雙方的約定，在一定期限內不得利用原任職公司的商業秘密從事與原任職公司相同或相近的業務。不得以其他方式泄露原任職公司的商業秘密。此項義務可通過鼓勵獨立董事與公司訂立服務合同時加以設定。

(3)不得搶奪原公司重要商業機會的義務。即離任獨立董事不得利用其對原公司滯后的影響力和控制力來搶奪公司的商業機會。

(4)離任時的交接義務。獨立董事在離任時應盡力配合公司做好工作的交接，使繼任者能迅速進入角色，不影響公司的正常運營，而不能拖延、阻撓，使繼任者工作受阻。

三、結束語

獨立董事制度作為完善公司治理結構、制衡公司董事會和提高公司決策科學化水平和專業化運作的權利機制。但是我們應注意到獨立董事在上市公司中起到的作用往往差強人意。為此筆者認為，要想改變目前的獨立董事制度，最根本的解決方法就是改變我國上市公司的股權結構，這樣有可能使獨立董事產生更好的制衡作用即更大程度上維護中小投資者的利益。

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