論籌建中公司的私法屬性

[摘要] 籌建中的公司是一種較為特殊的法律主體，它在私法屬性上應屬于“準法人”，有基于籌建事務所必需的民事權利能力與行為能力，能夠相對獨立地承擔民事責任。研究籌建中的公司的法律地位對完善法人學說以及解決司法實踐中的同類型問題有一定的意義。

[關鍵詞] 籌建公司法律地位

籌建中的公司具有什么樣的法律地位？能夠享有何種權能？需要履行哪些義務？這些問題直接影響到公司的生存發展，現有的立法中尚找不到明確的“說法”。因此，研究公司在籌建過程中的法律身份、法律責任有很強的理論和實際意義。

一、籌建中的公司的民事主體資格定位

籌建中的公司是怎樣的一種民事主體？這關系到它能否以自己的名義參與民事活動，關系到它享有和承擔多大范圍內的權利義務，以及對外承擔何種民事法律責任。對于籌建中的公司是否能成為獨立的民事主體，以及是何種民事主體這一問題上有不同的看法。我國立法對此沒有進行規定。筆者認為，在財產權利、承擔責任以及團體性方面，籌建中的公司已經具備了成為自然人與法人之外的一種獨立民事主體的客觀條件:

1.從財產權利方面看，在民法所調整的財產流轉關系中，凡能以己名義合法行使財產權利，同時又能以己名義合法受讓財產權利的個人或者團體，都是民事主體。一個人和一個團體可以不是某項財產的所有者，但只要能夠作為一個獨立的交換者合法處分該財產的相關權利，也可成為民事法律關系的主體。可見，對財產的自主權利是作為民事主體的首要條件。從現實生活中看，籌建中的公司完全擁有這種財產自主權，這種權利既可以是因設立人或主管單位的授權所享有，也可能是由團體成員作為設立出資方時以應有份額合成的共有權。無論是前種情況還是后種情況，籌建中的公司都可以成為財產關系的一方或雙方主體。

2.從承擔責任的方式看，民事主體是能以自身財產來承擔相應的法律責任的，而且除了自然人之外，都存在著雙重責任問題——先以組織體擁有的特定財產對外承擔責任，爾后在組織體內部各成員之間對責任進行分配。籌建中的公司的團體財產與團體外的財產在法律上還不能完全分離，但其對外表現的財產責任已是一種團體的財產責任，而非直接表現為設立者個人的責任。因此，籌建中的公司的這種責任機制表明了其已具備了民事主體地位。

3.從團體性方面看，社會組織具有團體性是其成為民事主體的核心要件。籌建中的公司是具有團體性特征的組織實體。有的學者把（法人）設立稱作是以團體性效果的發生為目的的特殊契約活動。雖然它在其誕生時便已注定只有不長的存續時間，但這并不能否定其在存續期間內擁有自己的財產權，有自己獨立的團體意志和共同利益，因此，籌建中的公司具有團體性特征也是不容爭辯的。

基于此，筆者認為籌建中的公司是一種“準法人”，具有以下特征：從其人員構成分析，它是由多數人組成的社會組織體，具有不同于組成人員個人利益的團體利益；從其存續目的分析，它以法人最終成立為最高目標；從其財產保有和應用上分析，它已具備了獨立財產的雛形；按我國目前關于民事主體的分類標準，它應屬于“非法人團體”，其最終發展方向是向法人型主體過度。

二、籌建中公司的民事權利能力和行為能力

《民法通則》第36條的規定：“法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅”。筆者認為，籌建中的公司享有一種有限的民事權利、行為能力，即只能在籌建活動的范圍內進行活動。其權利能力和行為能力的范圍應來源于法律法規規定，以及登記機關批準和認可。我國的企業立法中曾規定有“籌建登記”制度，如《企業法人登記管理條例》第36條規定：“經國務院有關部門或者各級計劃部門批準的新建企業，其籌建期滿一年的，應當按照專項規定辦理籌建登記”。該法規還對不需辦理籌建登記企業的對外活動范圍采取了限制性規定辦法，其中第3條就規定“依法需要辦理企業法人登記的，未經企業法人登記主管機關核準登記，不得從事經營活動”。對籌建中的公司的權利能力和行為能力的認識，還應注意以下問題：

1.籌建中的公司只能以自己的名義對外發生法律關系，不能使用法人的名稱，以法人名義進行活動。同時，籌建中的公司也不應以設立人的名義進行活動，只能以自己特有的名義進行活動。

2.籌建中的公司在籌建期間所從事活動應與籌建內容有關，如進行基礎建設、招募人員、準備相關文件材料進行核準登記申請等，如所進行的活動與其設立活動無關，該行為無效。

三、籌建中的公司進行民事活動產生的法律后果的承擔

籌建中的公司具有法律上的人格，擁有一定的財產和經費，有自己獨立的團體利益，理應承擔相應的民事責任。但因其財產缺乏獨立性，而獨立承擔民事責任是以擁有獨立的財產為基礎的，故它不能獨立地承擔民事責任。對籌建中的公司實施民事法律行為的法律后果由誰承擔及如何承擔，我國法律尚無規定。筆者認為，籌建中的公司的民事責任制度既應考慮到籌建中的法人與成立后的法人之間客觀存在的密切的利益銜接關系，又應考慮到對其他民事主體信賴利益的保護。籌建中的公司是擬設立法人的前身，相對獨立于其主管單位或設立人，其行為的法律后果首先由該團體承擔，而不是由團體的代表人或其他成員承擔。在責任的劃分上，應采取自然轉移和批準許可相結合的原則，對于籌建中的公司所從事的民事活動產生的法律后果不能在籌建過程中清結的，若從事民事活動產生的法律關系與公司的籌建有聯系，即在設立范圍內從事民事行為，其行為所產生的民事責任由成立后的公司承擔。如果以籌建中的公司名義進行民事行為屬于設立范圍外的活動，則屬于無效的民事行為，原則上應由設立人承擔連帶責任，而不應由成立后的公司承擔，但經成立后的公司的權力機關追認的，可以由其承擔。

并非每一個法人的設立都能使組織實體取得法人資格，當完不成法人設立的條件或設立違反了法律強行規定時，法人便不能成立，此時，設立人對法人設立的費用及設立過程中因過錯給他人造成的損害，承擔連帶責任。對此，公司法已有明確規定。

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