生育保險(xiǎn)、產(chǎn)假工資，可以同時(shí)享有嗎？

在線專家：魯志峰 勞動(dòng)法專家、北京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁員

Q:我有一朋友，5 個(gè)月前生完小孩，這兩天剛拿到社保局開出的一張支票，支票中包括生育費(fèi)用及生育津貼，但現(xiàn)在朋友所在公司人力資源部要求其將生育津貼返還公司（否則將從其下月工資中扣回），理由是產(chǎn)假期間( 四個(gè)月) 公司已經(jīng)支付她工資，請(qǐng)問(wèn)該種要求是否合理？我的朋友是否可以領(lǐng)取公司工資而不退還生育津貼，有沒(méi)有相關(guān)法律依據(jù)？

北京讀者 郭女士

A:勞部發(fā)〔1994〕504 號(hào)《企業(yè)職工生育保險(xiǎn)試行辦法》第5 條規(guī)定，女職工生育按照法律、法規(guī)的規(guī)定享受產(chǎn)假。產(chǎn)假期間的生育津貼按照本企業(yè)上年度職工月平均工資計(jì)發(fā)，由生育保險(xiǎn)基金支付。國(guó)家統(tǒng)計(jì)局令第1 號(hào)《關(guān)于工資總額的規(guī)定》第4 條規(guī)定，工資總額由下列六個(gè)部分組成：( 一) 計(jì)時(shí)工資；( 二) 計(jì)件工資；( 三) 獎(jiǎng)金；( 四) 津貼和補(bǔ)貼；( 五) 加班加點(diǎn)工資；( 六) 特殊情況下支付的工資。而特殊情況下支付的工資指的是，根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，因病、工傷、產(chǎn)假、計(jì)劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學(xué)習(xí)、執(zhí)行國(guó)家或社會(huì)義務(wù)等原因按計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的一定比例支付的工資。據(jù)此，生育津貼帶有社會(huì)保險(xiǎn)和工資的雙重屬性。如果用人單位依法為職工繳納了生育保險(xiǎn)，生育津貼有社保基金支付，用人單位無(wú)須另行支付；如果用人單位沒(méi)有參加生育保險(xiǎn)，用人單位則應(yīng)按照生育津貼的標(biāo)準(zhǔn)向職工支付生育期間的工資。因此，單位要求以生育津貼抵補(bǔ)已經(jīng)支付的工資，是完全合法的。

Q:我們公司是一家日本獨(dú)資企業(yè)，2006 年12 月3 日，我突然被通知公司要停止經(jīng)營(yíng)并開始清算，我的預(yù)產(chǎn)期是2007 年2 月4 日，公司說(shuō)在我的產(chǎn)期內(nèi)到2007年7 月不和我解除勞動(dòng)合同，給我按時(shí)交著保險(xiǎn)，我從勞動(dòng)保障部門領(lǐng)生育津貼。但是哺乳期(2007.7~2008.2)不支付工資、保險(xiǎn)，并打算在哺乳期開始時(shí)和我解除勞動(dòng)合同，只支付給我4 個(gè)月的補(bǔ)償金。請(qǐng)問(wèn)公司這種做法是否合理？

深圳 黃女士

A:《勞動(dòng)法》第29 條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：（一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》第4 條規(guī)定，不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動(dòng)合同。據(jù)此，單位不但不能以客觀情況發(fā)生重大變化或者經(jīng)濟(jì)性裁員為由解聘處于“三期”內(nèi)的女職工，在“三期”內(nèi)至少還應(yīng)保證其基本工資待遇。

不過(guò)問(wèn)題的關(guān)鍵是，你所在的單位屬于停止經(jīng)營(yíng)，也就是說(shuō)法人主體要消失。那樣的話，即使“三期”女工，由于勞動(dòng)關(guān)系的一方主體已經(jīng)不存在，勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)也失去了可能性。因此，在企業(yè)注銷之前，單位應(yīng)當(dāng)與你維系勞動(dòng)關(guān)系，支付工資待遇；注銷之后，對(duì)于“三期”女工的權(quán)益如何保護(hù)，目前法律上尚存在空白。

Q:我在哺乳期內(nèi)，無(wú)任何違反勞動(dòng)合同規(guī)定和勞動(dòng)紀(jì)律的情況，但公司卻稱，因?yàn)閯趧?dòng)合同中有公司有權(quán)在哺乳期內(nèi)調(diào)整員工的崗位和工資的這一條款，在沒(méi)有與我協(xié)商的情況下，強(qiáng)行做出了調(diào)整我崗位的決定，并降低了我的工資，請(qǐng)問(wèn)是否因?yàn)橛泻贤s定單位就可以隨意調(diào)整我的崗位和工資？

上海 小余

A:《勞動(dòng)法》第17 條規(guī)定，訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。工作崗位和工資標(biāo)準(zhǔn)是勞動(dòng)合同中的重要內(nèi)容，其變更自然要聽(tīng)取雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)。你與公司的勞動(dòng)合同中關(guān)于“公司有權(quán)在哺乳期內(nèi)調(diào)整員工的崗位和工資”的約定，在一定程度上雖然屬于雙方意思自治的結(jié)果，但是明顯存在“顯失公平”的成分。在確定是否調(diào)整哺乳期女員工崗位這一問(wèn)題上，企業(yè)應(yīng)把握兩點(diǎn)：一是該女工出現(xiàn)了工作不勝任的情況；二是調(diào)整崗位是基于保護(hù)“三期”女工的需要。如果不是上述原因之一，企業(yè)調(diào)整崗位顯然是欠妥的。至于說(shuō)降低工資問(wèn)題，有一個(gè)基本工資的底線是不能違背的。