《最高人民法院關于挪用公款犯罪如何計算追訴期限問題的批復》指出:“根據刑法第89條、第384條的規定,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,犯罪的追訴期限從挪用行為實施完畢之日起計算;挪用公款數額較大、超過三個月未還的,犯罪的追訴期限從挪用公款罪成立之日起計算。挪用公款行為有連續狀態的,犯罪的追訴期限應當從最后一次挪用行為實施完畢之日或者犯罪成立之日起計算。”
這個司法解釋的出臺與實施,使刑法的相關規定在審判實踐中得到更加準確、有力的貫徹執行。下面,筆者以刑法總則的一般規定和刑法理論為指導,針對挪用公款行為的復雜性,根據行為人不同的犯罪形態分別確定“犯罪之日”的含義,從而確定追訴期限的起算標準。
一、“非法活動型”和“營利活動型”挪用公款罪的追訴期限
由于這兩種都不受挪用時間和是否歸還的限制,只要公款一經挪出,挪用公款罪即已構成。所以,“犯罪之日”是公款被挪出之日,即挪用行為實施完畢之日。
二、“超期未還型”挪用公款罪的追訴期限
這種類型的犯罪成立要包括三個要素:挪用公款歸個人使用;數額較大;超過三個月未還。所以,“犯罪之日”是指挪用公款數額較大,超過三個月未還的第一天,即挪用公款罪成立之日。
三、有連續狀態的挪用公款罪的追訴期限
(一)多次進行“非法活動型”或“營利活動型”挪用公款行為,如果其中有一次挪用數額或者幾次挪用數額相加后達到了犯罪所需要的數額的,為犯罪既遂,追訴期限應當從最后一次挪用行為實施完畢之日起計算。
(二)多次進行“超期未還型”挪用公款行為,以最后一次挪用公款行為并符合犯罪成立的超過三個月未歸還的第一天起計算。
具體可分三種情形:1.如果多次超過三個月未歸還,應將所有挪用的數額相加,如果數額較大的,為犯罪既遂,犯罪的追訴期限從最后一個能構成挪用公款罪的成立之日起算。2.如果在前幾次已符合第一種情形的前提下,最后一次行為不可能單獨構成犯罪的,追訴期限一般要從最后一次挪用行為實施完畢之日起算。例外的情況是,由于前幾次“超期未還型”有三個月的期間,假如最后一次挪用行為恰恰發生在這個期間的話,為了更好地打擊犯罪,追訴期限從最后一個能構成挪用公款罪的成立之日起計算,即以較后的時間點為準。3.如果挪用人出于一個概括的故意,以后次挪用的公款歸還前次挪用的公款的,其挪用數額以案發時未還的實際數額認定,挪用時間從第一次挪用時起連續計算,這樣如果數額較大、超過三個月的,為犯罪既遂,追訴期限從最后一次挪用公款行為實施完畢之日或最后一個能構成挪用公款罪的成立之日起算,以較后的時間點為準。
(三)多次進行挪用公款行為,其中有“超期未還型”和“非法活動型”或“營利活動型”的,應將所有挪用的數額相加,扣除案發前已歸還的“超期未還型”挪用部分,如果達到了犯罪所需要的數額、時間等條件的,為犯罪既遂,追訴期限應當從最后一次挪用行為實施完畢之日或者最后一個能構成挪用公款罪的成立之日起算,以較后的時間點為準。
四、有共犯形態的挪用公款罪的追訴期限
在共同犯罪中,可能存在有人構成“超期未還型”挪用公款罪,也有人構成“非法活動型”或“營利活動型”挪用公款罪的情形。上文已論述,“非法活動型”和“營利活動型”挪用公款罪的追訴期限,從挪用行為實施完畢之日起算。“超期未還型”挪用公款罪的追訴期限,從挪用公款數額較大,超過三個月未還的第一天起算。而犯罪行為的共同性決定了追訴期限的起算均應始自于同一時間點。那么,以哪個時間點為準呢?相比較而言,后者比前者晚三個月,即晚三個月計算追訴期限。所以,筆者認為,應從挪用公款數額較大,超過三個月未還的第一天起算。反之,如果從“非法活動型”或“營利活動型”挪用行為實施完畢之日起算的話,就過早地開始計算追訴期限,相應地導致追訴期限實際存在期限縮短,在實踐中可能就會出現放縱犯罪的現象。
作者:福建省漳州市詔安縣人民檢察院 [36350