修補《公司法》

如無意外，一部正在有關部門征求意見的《公司法》修改草案，將于八九月間提交國務院常務會議通過。一切順利的話，將于10月正式提交全國人大常委會進行審議?！斑@次《公司法》的修改應該是水到渠成的事情。”《公司法》修訂專家組成員之一、中國人民大學法學院教授葉林對《財經》說。

中國現行《公司法》是1993年12月29日由八屆全國人大常委會第五次會議通過的，1994年7月1日實施，是中國第一部系統規定公司事項的法律。這在當時，對中國恢復建立商事公司制度，推進國有企業走公司制之路，保護股東和債權人合法權益，起到了重要的作用。但隨著社會投資和公司實踐的迅速發展，在操作層面設計上明顯不足的《公司法》，處境已頗為尷尬。

圍繞著公司法的修改，相關各方早已達成共識。1999年，《公司法》的修訂首次被提上議事日程，限于當時的環境和國企改革的問題，僅做了細微的修改，主要是應香港創業板成立的一時之需，放松了高新技術股份有限公司發行新股和申請股票上市的條件等。

2003年，《公司法》的修訂工作被列入十屆全國人大常委會立法規劃的第一類。而2004年春節過后，國務院法制辦工業交通商事法制司一處即開始負責針對該法的修改工作。今年7月，國務院法制辦開始在各相關部門就公司法修改草案征求意見，以期能夠按預期的時間表順利接受全國人大常委會的審議。

據《財經》了解，目前修改后的《公司法》草案共262條，涉及現行《公司法》的十一個章節，著重對公司設立條件、上市融資條件、公司法人治理結構、加強中小股東保護，以及與其他法規的銜接等方面進行了修訂。同時此次修訂在法定代表人、關聯交易、一人公司、公司法人格等廣為關注的問題上均有不同程度的體現。

有“可訴性”的《公司法》

“公司治理問題是《公司法》修改的首要問題?！敝袊ù髮W教授趙旭東透露。

在目前《公司法》的修改草案中，公司治理問題得到了大面積的修改，這涉及到公司董事會、監事會、股東大會、公司經營機構的作用等多個方面，并吸收了“累積投票制”、“股份收買請求權”（即股東對股東會或者股東大會做出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司以公平合理價格回購其持有的公司股份）、“獨立董事”、“限制關聯交易”等做法。盡管如此，對于公司治理結構，來自法學界的修訂意見仍然層出不窮。

目前，中國相當一部分的公司是股權結構集中的公司，這不僅僅是由國有企業改制形成的，民營企業越來越多地采用股份形式，包括一些上市公司也經常出現一股獨大的情況。這種情況下，由于股權結構集中，大股東的權益可以通過資本多數決、一股一權等較為容易地實現，而中小股東的權益特別容易受到侵害?！巴ㄟ^《公司法》的修改來完善公司治理必須著眼于保護所有股東的利益。”清華大學法學院教授王保樹強調。

具體而言，可通過增加控制股東的誠信義務、股票回購的條款等方法實現，這既包括對公司的誠信義務，也包括對中小股東的誠信義務。也就是說，新《公司法》應當提供一個一般性的規則，一旦中小股東利益受損，可以依據該法提起訴訟。一言以蔽之，修改后的《公司法》應具有“可訴性”。

“以前，法院經常面對一些公司的內部糾紛無法決定受理與否，只能以《公司法》沒有相關規定不予受理，”葉林稱，“沒有權利就沒有救濟，當公司利益受損失的時候，應當允許通過司法裁判來保護公司的利益?！?/p>

王保樹教授進而指出，新《公司法》應當設立股東代表訴訟制度，以便當公司利益受到損失而公司怠于提起訴訟時，股東以保護公司利益為目的，代公司提起追究董事損害公司利益的責任的訴訟。事實上，國外公司法已普遍采用這樣的規則，即股東可書面請求公司提起追究董事責任的訴訟。公司在法律規定的時間內不提起訴訟時，該股東可以為公司提起訴訟。為此，《公司法》應規定可以請求公司提起訴訟的股東的持股比例和持股時間，以及公司不提起訴訟、股東為公司提起訴訟的時間等。

社科院法學所研究員劉俊海也表示，新《公司法》有必要圍繞股東代表訴訟等程序性規范，對原、被告和第三人訴訟主體的確定、管轄范圍、法律適用、訴訟時效等訴訟規則做出詳細規定。

建立獨立董事的制度不出意料地被寫入了《公司法》的修改草案。草案規定，上市公司董事會成員應當有1/3以上的獨立董事；獨立董事由具有法律、經濟、財會等方面專業知識、社會信用良好的人士擔任。此外，還規定了獨董的兩項特殊職權：一是對公司關聯交易、聘用或者解聘會計師事務所等重大事項進行審核并發表獨立意見，一是就上市公司董事、經理及其他高級管理人員的提名、任免、薪酬、考核及其認為可能損害中小股東權益的事項發表獨立意見。

對此，王保樹特別指出，由于中國公司治理中存在著信息嚴重不對稱的問題，必須通過制度安排解決這一問題，否則監事會監督失靈的問題，也會出現在獨立董事身上。王保樹進而稱，獨立董事進入董事會如何發揮作用，尤其是如何發揮對其他董事的監督，需要《公司法》提供必要的規則。比如明確規定董事之間有相互監督的義務，作為董事之間相互監督的依據，也使獨立董事發揮對其他董事的監督作用。

此外，修改草案還在一定程度上尊重了公司自治的原則，如公司法定代表人由公司章程決定等，“這意味著放開管制”，趙旭東教授說。

另一項值得玩味的內容是，修改稿的第19條規定，公司控股股東在人員、財務、業務等方面與公司混同，應當對公司債務承擔連帶責任。對于中國普遍存在的集團公司利用和上市公司“兩塊牌子，一套人馬”的安排套取上市公司資金的現象將會起到一定的抑制作用。該項修改在某種意義上承認了國際上普遍采用的“公司法人格否認”的原則，有助于防止公司法人資格的濫用。

注冊資本門檻應有多高？

“此次修改稿對注冊資本制度進行了較大范圍的改革，靈活了一些，降低了一些門檻，”劉俊海稱，現行《公司法》采取的是法定注冊資本制度，并明確規定了注冊資本最低限額，其中以生產經營為主的公司，法定資本最低限額50萬元，以商品批發及商業零售為主的30萬元，從事科技開發、咨詢、服務性的公司則應不低于10萬元；股份有限公司最低限額1000萬元。“因為民間資本較為分散，資金門檻過高，限制了民間資本的進入。”

修改稿中將有限責任公司的最低注冊資本降低至人民幣5萬元，股份公司仍沿用了《公司法》的規定。這一做法，一定程度緩解了注冊資本限額較高的問題，但是業內普遍反映放開的程度還嫌不足。

現行《公司法》中要求注冊資本與實繳資本必須一致的規定也形成了過高的門檻。由于要求公司在成立之初就一次性繳清，導致籌資困難和資金閑置，造成資源浪費，因而這一規定在現實操作中很少有人遵循。

“公司資本制度有三大問題應該在此次公司法修改中解決，一是應該降低公司注冊資本最低限額，現行公司法規定的注冊資本最低限額太高，應該大幅度地降低；二是應改變注冊資本一次足額到位的做法，有限責任公司應允許分期繳納，股份有限公司應采用折衷授權資本制?？梢砸幎ü驹O立時資本應達到的水平，但不要將注冊資本一次足額到位作為公司設立的法定條件。三是應擴大出資形式的范圍，考慮到可操作性，可以采用出資形式定性的規定與列舉規定結合的方式。只列舉出資形式，或者形式太少，不適用市場經濟要求，或者舉不勝舉。當然，在資本制度相對靈活后，要采用相應的保護債權人利益的措施?！蓖醣浣淌谙颉敦斀洝方忉?。

目前，中國公司的法定最低資本為公司成立時的實收資本，法定最低資本的數額為全世界最高。而事實上一個公司成立時有多少資本，對于保障債權人利益并無直接關系，因此適當降低法定最低資本對于活躍經濟是利大于弊的。

對于注冊資本的細則，新《公司法》草案規定，有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的30％，其余部分由股東子公司成立之日起兩年內繳足。而對于股份公司則強調發起人在繳足注冊前，不得向社會公開募集股份。在爭議較多的出資方式上，修改稿增加了知識產權、股價作為出資方式，同時規定貨幣出資的金額不得低于注冊資本的30％。

“出資方式的擴大與其說是危害了債權人利益，不如說是強化了公司的資本和資產信用，最終造福廣大債權人?！眲⒖『＝淌谠u價道。

爭議一人公司

頗受外界矚目的是，在新《公司法》草案中專門增加了“一人有限責任公司的特別規定”一節。該節規定“一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣5萬元，一人有限責任公司不設股東會”。

根據中國現行《公司法》規定，除國有獨資公司外，設立有限責任公司的法定股東人數都需要在2～50人之間，發起設立股份有限公司發起人則不低于5人。但實踐中設立一人公司的呼聲很高，而且變相的一人公司也并不鮮見。

在有限責任的條件下，公司對債權人的責任與股東人數的多少并無直接關系；以股東人數作為公司取得獨立人格的法定條件，容易滋生發起人以虛設股東而規避法律的現象。與其讓發起人以虛設股東的手段而規避法律，不如將發起人設立一人公司合法化更具實效性。

不過，由于一人公司的規模大多較小，且控制權高度集中，股東的權力在公司內部失去了外在因素的制約，因此一人公司很容易為股東利用成為規避法律義務的外殼，這也同時容易導致公司的濫立，使公司與獨資企業的責任界限難以劃清，并人為地造成了法律適用上的障礙，使《公司法》許多調整股東與股東之間關系的行為準則形同虛設。因此，現代西方公司法一方面允許設立一人公司，另一方面又通過相應的制度和原則來彌補一人公司可能導致的不良后果。

為此，對現行《公司法》中設立有限責任公司最低人數的限制及國有獨資公司的條款應作相應修改，并確立一人公司的制度十分必要。但遺憾的是，修改稿并未對一人公司的資本、治理結構、會計制度等作出相應規定。