存量公司如何做減資？

2024年2月6日，國家市場監督管理總局公布了《國務院關于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規定（征求意見稿）》，就新《公司法》注冊資本登記管理新要求進行落實。該征求意見稿明確對《公司法》施行前設立的存量公司設置三年過渡期，過渡期自2024年7月1日起至2027年6月30日止。有限責任公司可以在過渡期內將出資期限調至五年以內，2032年6月30日前完成出資即符合要求。同時，明確有限責任公司自2027年7月1日起剩余認繳出資期限不足五年的，不需要調整出資期限。

對此，大部分存量公司首先想到的就是減資，以避免公司一次性支付高額的實繳資本。但公司要不要做減資，如何做減資？本欄目就相關問題進行梳理，供廣大企業參考。

一、公司必須要做減資嗎？不做減資會怎樣？

公司是否要減資？首先，根據公司的需求，如果公司所處的行業對注冊資本及實繳有具體要求的，不宜進行減資。其次，根據新《公司法》和征求意見稿：有限責任公司應當按照公司章程規定自公司成立之日起五年內繳足注冊資本，股份有限公司應當在設立登記前繳足認購股份股款。

針對違法減資、抽逃出資的法律后果，主要存在以下幾種情形和法律后果（見表1）：

表1

二、公司減資的具體流程

新《公司法》第二百二十五條規定，簡易減資主要涉及股東會決議和進行公告，由股東會作出關于減資的決議，決議后在報紙上或者國家企業信用信息公示系統進行公告，并未規定通知債權人以及為債權人進行債務清償或擔保的程序。

簡易減資時需要注意：1.僅在公司需要通過減資來彌補虧損；2.程序上，減資時公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務，且在法定公積金累計額達到公司注冊資本50%前，不得分配利潤。

確定減資方案的內容主要包含：1.減資方案。確定減資基準日、減資的方式、減資對價的支付方式、減資基準日前的債務清單以及主要債務詳情、明確召集以及表決減資決議相關事項、人事調整、稅務籌劃、占有國有資產公司減資的特別程序安排等。2.減資決議。減資后的公司注冊資本；減資后的股東權益、債權人利益的安排；有關修改章程的事項；股東出資及其比例的變化等。

三、公司減資必須通知債權人嗎？

（一）根據《公司法》（2018年修正）第一百七十七條第二款的規定：公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。新《公司法》對該部分并未作出大的調整，僅對公告的方式增加為：報紙上或者國家企業信用信息公示系統。

因此，針對公司已知的債權人，應當采取直接通知的方式。對于發布減資公告，一般需要的資料包括：營業執照副本復印件；減資的決策文件；法定代表人身份證復印件。

（二）未通知債權人并公告，可能會被認定為抽逃出資，進而要求股東對公司債務不能清償部分承擔補充賠償責任。根據《公司法》，公司減資時，應當采取及時有效的方式通知債權人，以確保債權人有機會在公司責任財產減少之前作出相應的權衡并作出利益選擇，公司則根據債權人的要求進行清償或者提供擔保。

四、公司應當通知哪些債權人？

公司作出減資決議時已確定的債權，包括債權數額不確定但已經確定發生債權的債權人，以及雖然尚未形成但必然發生債權的債權人。公司在減資決議作出后至工商變更前產生債權的債權人。

五、公司減資要交稅嗎？

（一）自然人股東

依據相關規定，個人因各種原因終止投資、聯營、經營合作等行為，從被投資企業取得股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應稅收入，應按照“財產轉讓所得”項目適用的規定計算繳納個人所得稅。

應納稅所得額=個人取得的股權轉讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數-原實際出資額（投入額）及相關稅費。

（二）法人股東

投資企業從被投資企業撤回或減少投資，其取得的資產主要包含投資收回、股息所得、股權轉讓所得三個部分。其中，投資收回相當于初始出資的部分，不繳納企業所得稅；股息所得不繳納企業所得稅；投權轉讓所得視作投資資產轉讓所得，按照《企業所得稅法》繳納所得稅。

六、公司減資可能存在哪些風險？?

公司自行減資可能存在的風險包括：減資方案不夠準確、完整；減資決議不符合法律規定，如資本多數決還是全體股東一致同意；未編制資產負債表；未按照規定通知債權人，這是減資流程中最關鍵的一環，一旦通知不到位，實控人或股東將承擔連帶責任；未及時進行工商變更登記。

在新《公司法》的大背景下，用好公司減資的契機，盡可能專業、審慎地開展公司減資，幫助公司實現科學治理和健康發展。

案例借貸關系還是合伙關系？

經過——

劉某（乙方）作為投資方與朱某（甲方）簽訂合伙協議一份，主要內容為：“……甲乙雙方共同經營，由甲方出面簽訂合同，乙方出資，收入資金由乙方管理、協商支配，待乙方收回成本后，利潤甲乙雙方每人一半……”。

爾后，朱某多次向劉某借款，并出具累計借款數額24萬元的借條一份，注明該借款用于發放員工工資。后來，劉某因急需用錢，向朱某索要上述24萬元，朱某卻以24萬元系雙方合伙關系中用于發放員工工資為由拒不給付，劉某遂起訴至法院。

庭審中，劉某自述雙方簽訂了投資合同，屬于合伙關系，而非借貸關系。

審理——

一審法院經審理認為，本案的爭議焦點問題為涉案的法律關系為借貸關系還是合伙關系。

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二條第一款規定“出借人向人民法院提起民間借貸訴訟時，應當提供借據、收據、欠條等債權憑證以及其他能夠證明借貸法律關系存在的證據。”因此，借條系確認當事人之間存在借貸關系的直接證據。朱某出具的借條內容足以證明24萬元為借款而非其他性質。雖然借條內容記載了款項用于發放員工工資，但不能體現出為員工發工資系朱某履行合伙事務。

即使雙方當事人之間同時存在合伙關系，亦不因此而否定借貸關系的存在。朱某收到借款后用于員工工資的發放，即認定為其以個人資金支付的行為，不因借款行為而影響合伙清算事宜，即借貸關系與合伙關系并非同一法律關系，不能混為一談。雙方當事人之間的合伙糾紛可另行處理。

綜上，法院認為，劉某與朱某雖建立了合伙關系，但金錢種類為民間借貸關系，朱某應償還劉某借款24萬元及利息。

一審判決作出后，朱某不服提起上訴，二審駁回上訴，維持原判。

說法——

民間借貸是一種歷史悠久、在世界范圍內廣泛存在的民間金融活動，主要指自然人之間、自然人與法人或其他組織之間，以及法人或其他組織相互之間，以貨幣或其他有價證券為標的進行資金融通的行為。而合伙是指兩個或兩個以上公民或法人組織之間按照協議，各自提供資金、實物、技術等合伙經營，共享利益、共擔風險的合伙關系。合伙協議是調整合伙關系、規范合伙人相互之間權利義務、處理合伙糾紛最基本、最重要的法律依據。

審查合同形成的法律關系和確認合同性質不應僅看合同名稱，還應審核達成的合同內容。在認定法律關系時，主要考慮是否符合“共同經營、共擔風險、共享收益”的合伙本質，并根據是否存在收取固定利潤的行為、保本保息、實際參與經營管理、到期返還投資本金及利潤等因素來綜合判斷，如不符合上述條件，可能被認定為借貸關系。

小編提醒：若出借給他人款項，一定要按照正規格式寫好借條。如果是合伙，合伙人一定要對出資數額、盈余分配、債務承擔、入伙退伙、合伙終止等事項訂立書面協議，避免出現糾紛。