企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施問題及優(yōu)化建議

郭鑄滿

吉林衡豐律師事務所，吉林 長春 130000

一、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的內涵及適用對象

（一）刑事合規(guī)不起訴制度的內涵

刑事合規(guī)是指國家利用刑事政策中的正向激勵及責任歸咎，促使企業(yè)按照《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）給出的標準對企業(yè)的犯罪風險進行識別、評估，并通過制定、執(zhí)行符合《刑法》的方案預防企業(yè)的犯罪風險，防止企業(yè)或其員工由于行為不當而導致企業(yè)承擔刑事責任。刑事合規(guī)是指企業(yè)為規(guī)避刑事風險在發(fā)生犯罪行為前主動合規(guī)經營，企業(yè)具有主導權；而企業(yè)刑事合規(guī)不起訴是指檢察機關對于認罪認罰、具有建立合規(guī)體系意愿的涉案企業(yè)在完成合規(guī)化管理后對其做出不起訴決定的制度，是基于檢察機關的角度對企業(yè)的犯罪行為進行監(jiān)督，相比刑事合規(guī)，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴由檢察機關主導。不過目前我國并未在法律層面給予企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度一個嚴謹的界定，因此我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度還處于探索階段［1］。

（二）刑事合規(guī)不起訴制度的適用對象

企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的適用對象主要為中小微企業(yè)、企業(yè)家。雖然在國外企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度主要適用于大型企業(yè)，這類企業(yè)通常財力雄厚，利用這項制度可獲得從寬處罰的機會，但是在我國實際情況中，適用該制度的涉案企業(yè)多為中小微企業(yè)，主要是因為我國絕大部分企業(yè)都屬于中小微企業(yè)，雖然一個中小微企業(yè)的生存與發(fā)展對社會的影響較小，但是如果一批中小微企業(yè)抗風險能力低，卻是會對構建和諧社會產生較大影響的，因此我國要使中小微企業(yè)始終保持穩(wěn)定的市場主體地位，以促進社會經濟的發(fā)展。通過將企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度適用于中小微企業(yè)，對企業(yè)做出從寬處罰的處理［2］。當然也有學者質疑該現狀，他們認為只有針對大型企業(yè)才能將該制度的效果充分發(fā)揮出來，因為大型企業(yè)具有更完善的治理結構，能夠將企業(yè)責任與員工責任有效區(qū)分開來，更好地實現“去犯罪化”。因此對于該項制度是否適用于中小微企業(yè)、企業(yè)的實際規(guī)模等標準，還需做進一步探討。在該制度試點實踐中，一些檢察機關會將涉案人員也作為適用對象，即不追求相關責任人員的法律責任，這是因為我國中小微企業(yè)由于治理模式有待完善而對企業(yè)負責人的依賴性較高，一旦追究企業(yè)負責人的法律責任，企業(yè)的生存風險也隨之增加，通過企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度保護企業(yè)負責人，同樣是出于穩(wěn)定我國社會經濟發(fā)展的目的。同樣，針對企業(yè)負責人適用刑事合規(guī)不起訴制度也未被業(yè)內專家、學者完全認可，因此后續(xù)需要進一步探討該項制度的適用對象范圍［3］。

二、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的現實價值

具體而言，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的現實價值主要體現在以下幾個方面：

（一）加強對企業(yè)的司法保護

某些企業(yè)成立的初衷就是為了實施犯罪，針對這類企業(yè)要實施嚴格的刑罰處理措施；但相當一部分企業(yè)開展的是正常經營活動，卻由于過失實施犯罪或偶然實施犯罪，針對這類企業(yè)不能以實施刑事追訴為前提，以保證社會經濟的穩(wěn)定發(fā)展。因為企業(yè)的發(fā)展直接關系到當地的經濟發(fā)展、政府的稅收、人民的就業(yè)等，中小微企業(yè)很可能由于涉訴行為而停工停產，嚴重者可能會破產、倒閉。上文中提到，雖然一個中小微企業(yè)的經營發(fā)展不會對社會經濟產生影響，但是一批類似的企業(yè)出現問題則會影響到社會的穩(wěn)定性，因此我國檢察院在公訴系統中引進了企業(yè)合規(guī)內容，建立了企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度。

（二）激勵企業(yè)優(yōu)化內部治理效果

在社會經濟形勢日益復雜的形勢下，一些企業(yè)往往會通過侵犯知識產權、商業(yè)賄賂等犯罪行為而獲得高額利潤，這類企業(yè)開展非法商業(yè)活動的根本原因就是內部治理出現問題，企業(yè)員工、客戶、第三方合作伙伴等法律意識淡薄，缺乏監(jiān)管，加強對企業(yè)的合規(guī)管理能夠從源頭上排除非法商業(yè)活動，對企業(yè)進行“去罪化處理”，不斷強化企業(yè)員工、合作伙伴的合規(guī)意識，不斷優(yōu)化企業(yè)內部治理效果［4］。

（三）有助于檢察機關加強社會治理

社會不斷發(fā)展，檢察機關也要與時俱進，持續(xù)更新參與社會治理的方法及途徑，以更好地踐行國家治理現代化的理念。企業(yè)刑事合規(guī)不起訴是檢察機關加強社會治理的最新舉措，檢察機關應要求企業(yè)完善管理中的缺陷，并制定合法合規(guī)的管理體系，主動補償受害者的損失，盡力修補企業(yè)由于犯罪行為而受損的社會關系。在這個過程中，檢察機關與企業(yè)是“合作共贏”的關系，原因在于，相比刑事追訴，企業(yè)合法經營必然能夠帶來更高的經濟效益及社會效益［5］。

三、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施存在的問題

作為一種較新的制度，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度在我國的實施過程中可能會與傳統的刑事理論、刑事訴訟制度產生沖突，導致其實施時出現各種問題，具體表現在以下幾個方面：

（一）缺少與刑事合規(guī)不起訴制度對應的基礎刑事理念

我國傳統的刑法理論是通過準確的定罪量刑對相應的犯罪行為做出評價，預防犯罪的過程是消極的。在刑事合規(guī)不起訴制度下，涉案企業(yè)只要構建符合要求、行之有效的刑事合規(guī)管理體系，即可減免一定的刑事責任，企業(yè)在刑事訴訟程序中有更大的主動選擇權。但是現行有效的單位犯罪歸責原則參照的是民事雇傭者責任替代責任原則，即員工出現違法犯罪行為時，企業(yè)需要承擔對應的刑事法律后果，因此刑事合規(guī)這一免責事由無法評價；且現行的刑事訴訟程序中涉案企業(yè)與司法機關不存在合作關系［6］。

（二）對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的認知不夠深入

分析我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度試點地區(qū)在實施該制度時存在的問題可知，無論是司法機關還是企業(yè)本身，對于企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的認知還存在一定的偏差，具體體現在以下幾點：第一，模式選擇問題。當前企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施模式包括附條件起訴與相對不起訴兩種，兩種模式各有優(yōu)劣，具體適用于哪種模式還需要繼續(xù)探討。第二，缺少法理支撐。目前我國的企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施大部分借鑒國外的經驗，但是我國屬于社會主義市場經濟體制，與其他國家的經濟體制有著本質上的區(qū)別，因此大量借鑒易出現水土不服的情況，比如我國《刑法》中對于單位犯罪的規(guī)定就與企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度有沖突。第三，企業(yè)刑事合規(guī)實體與程序缺乏法律保障，《刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》等相關法律法規(guī)并未對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度做出體系化的規(guī)定，導致制度實踐與理論存在較大落差［7］。

（三）評價標準問題

我國現行的法律法規(guī)體系中，并未針對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度制定明確、統一的評價標準，比如有效的企業(yè)刑事合規(guī)不起訴計劃需要具備哪些基本要素，或者合規(guī)計劃需要包含哪些內容等，目前不同地區(qū)的檢察機關對于企業(yè)刑事合規(guī)計劃的評價標準也不同。而國外的立法針對標準問題也有不同的模式，如果企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度要在全國范圍內推廣、實施，就必須明確有效的刑事合規(guī)計劃標準、基本原則及具體內容。

四、我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴完善策略

（一）刑法積極一般預防理論

在網絡社會等新型社會模式不斷發(fā)展的今天，傳統刑法也面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)，傳統的預防犯罪策略已經無法滿足社會需求，而刑事合規(guī)制度就成為風險社會中相關法律手段新討論的重要內容。企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度以刑法積極一般預防理論為基礎，該理論弱化了刑罰的制裁功能及罪刑相當的理念，在該理論的影響下，公眾可以明確堅持遵守規(guī)范是正確的選擇，針對已成事實的刑事犯罪，懲戒并非最終目的，其最終目的是指導公眾的行為，強化公眾對于規(guī)范制度的認同程度，并對未來的犯罪行為起到預防作用［8］。因此在刑法積極一般預防理論的指導下，雖然企業(yè)有可能觸犯特定的刑事法律法規(guī)，但是其仍然有主動選擇的權利：如其能夠通過完善內部管理的合規(guī)體系預防下次同類型犯罪，則可減免本次刑事責任；而其他企業(yè)通過涉案企業(yè)的主動選擇及刑事制裁結果可知，只要建立完善的相關刑事合規(guī)體系，即使觸犯了刑事犯罪，也可以獲得減免刑事責任的機會，真正實現企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度強化民眾一般法律意識的目的。

（二）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構建

一方面，區(qū)分法益侵犯性，選擇是否起訴。在實際的司法實踐中司法機關需要明確一個基本前提：由于企業(yè)的銷售行為面向的群體不是特定的，產品對于群體的侵犯也包含于社會法益中，企業(yè)侵犯法益的行為會涉及社會公共法益，因此此處區(qū)分法益侵犯性只考慮對生命健康法益及財產法益的侵犯［9］。本研究認為企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度適用于財產法益的侵犯，并不適用于生命健康法益的侵犯，比如曾經轟動全國的“某鹿毒奶粉”案，涉事企業(yè)在嬰幼兒奶粉中添加三聚氰胺嚴重侵犯了公民的生命健康，這樣的企業(yè)即使不被起訴也無法消除其所造成的惡劣的社會影響。而侵犯財產類法益的企業(yè)可適用刑事合規(guī)不起訴制度，比如實施了行賄類犯罪的企業(yè)，其社會影響小，很大程度上能夠再次獲得消費者的信任，因此有必要對其適用從輕處罰。另一方面，以涉罪主體是否自愿認罪認罰作為前置條件。涉事企業(yè)需將是否自愿認罪認罰作為刑事合規(guī)不起訴的前置條件，如果無法滿足該條件則不適用該措施。在啟動不起訴程序時，不能設定為檢察院的主動行為，而是需要企業(yè)主動申請啟動，以推動企業(yè)主動建立刑事合規(guī)管理制度，積極完善內部治理結構，最后由檢察機關針對是否“不起訴”做出裁量決定。

（三）制定企業(yè)刑事合規(guī)標準

第一，有效的刑事合規(guī)計劃必然針對特定的刑事合規(guī)風險。涉案企業(yè)需要構建的刑事合規(guī)制度并非要防范、解決所有的刑事犯罪行為，也并非要杜絕所有的違法行為，而是需要針對特定的刑事合規(guī)風險進行防范與處理。因此涉案企業(yè)所制定的刑事合規(guī)計劃主要包括對應的法律法規(guī)、地方性文件、特定的行業(yè)規(guī)范等，即企業(yè)針對特定領域的違法違規(guī)事件建立內部控制體系，以避免再次發(fā)生同類事件。第二，企業(yè)需要構建具有前瞻性、獨立性的合規(guī)管理組織體系［10］。企業(yè)有必要在內部設立一個專門處理合規(guī)風險的管理部門，該部門需要對企業(yè)的重大決策、員工的行為、違法違規(guī)行業(yè)的處理等進行監(jiān)督、審查，以及時識別、處理合規(guī)風險。合規(guī)風險管理部門要獨立于企業(yè)的經營管理及財務管理體系，避免與企業(yè)內部其他部門存在利益沖突，且該部門要將合規(guī)性審查作為企業(yè)管理事務的前置性程序，對企業(yè)決策的合規(guī)風險進行定期審查，以提前識別潛在的合規(guī)風險。第三，企業(yè)刑事合規(guī)計劃要能夠預防、識別、處理特定的刑事合規(guī)風險，合規(guī)計劃需要包括三個階段，即刑事合規(guī)風險的預防、識別、處理，企業(yè)要將合規(guī)風險審查作為重大決策的前置程序，建立完善的合規(guī)風險舉報制度，并調查、處理已經發(fā)生的違法違規(guī)行為，針對現行的刑事合規(guī)制度進行持續(xù)優(yōu)化［11］。

總之，我國的刑事企業(yè)合規(guī)不起訴制度的試點實踐工作已經在逐步深化中，在這個過程中，社會各界有質疑的也有積極接受的，無論是質疑還是接受，這項制度的目的就是使企業(yè)繼續(xù)生存下去，體現了加強對企業(yè)司法保護的理念。