中法兩國夫妻共同財產法律制度探討

呂振華

（河南新舟律師事務所，鄭州 450004）

共有權作為一種特殊的所有權形式，是每一個家庭對內對外交往中都要面對和處理的法律問題。在婚姻關系中，共同財產是指夫妻結婚后到一方死亡或者離婚之前這段時間夫妻所得的財產（除約定的外，均屬于夫妻共同財產），它是家庭財產的重要組成部分。分析夫妻共同財產制度，將會對我國的法律思維和法律實踐產生非常有益的作用。本文從共有財產立法現狀、重要性及分類方面對中法兩國有關共有法律制度尤其是夫妻共同財產制度進行對比分析，以促進我國相關法律制度的完善，進而促進家庭、社會的和諧進步。

1 中法兩國關于共有的法律制度設計

共有亦稱共同所有權。共有制度是民法上的一項重要法律制度,也是物權法理論中的一個重要問題。在我國，有關“共有”的規定體現在《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）相關編章及其司法解釋中。《民法典》中《業主的建筑物區分所有權》《共有》《用益物權》《擔保物權》《婚姻家庭》《繼承》等編章中都較為清晰、準確地從不同角度闡釋了共有的含義。同時基于我國存在城鄉差別、土地性質有國有和集體之分、房產有城市和農村之別的國情，《土地管理法》《農村土地承包合同管理辦法》中也涉及物權的家庭準共有問題。

最高院關于“共有的”司法解釋對共有人行為、第三人行為、司法行為起到較大的規范、引導和指導作用。

在法國，有關“共有”的規定集中體現在《法國民法典》的不同章節中。《法國民法典》是大陸法系第一部民法典，在婚姻家庭夫妻共有財產制度方面有其可借鑒性。《法國民法典》第一卷第215條（1970 年 6 月 4 日第 70-459 號法律）規定“夫妻雙方相互負有在一起共同生活的義務”[1]73；第三卷第 815 條（1976 年 12 月 31 日第 76-1286 號法律）規定“任何人均不受強制必須維持遺產共有”[1]219；在《夫妻財產契約與夫妻財產制》這一節里，也多次提及“共有”；在《共有分界墻和分界溝》這一節里，法條第 653條規定“在城市與鄉村，凡在建筑之間起分隔作用的墻，以共用部分的高度為界者，或者在庭院與花園之間，甚至田地的圍場之間，用于分隔的墻壁，如無相反的證書或標志，均推定為共有分界墻”[1]190。

對于法定夫妻財產制，我國法律和法國法律均規定約定效力優先的原則，即在沒有夫妻財產約定或約定無效的情況下，已婚夫婦實行法定的共同財產制。在現實執行案例中，夫妻共同財產按 50% 執行具有可行性[2]。本文將主要圍繞中法兩國法定夫妻共同財產及負債制度進行論述、對比分析，亦會涉及我國農村的家庭共有。

2 研究夫妻共同財產法律制度的重要性

夫妻財產制度的法律適用路徑涉及《民法典》中婚姻家庭編與財產法規范，包括與物權編、合同編的對接，應依據夫或妻在具體制度中所扮演的角色及夫妻財產制度的雙重結構予以判斷[3]。因此，本文中共有財產、共同財產2個用詞更多的是從現有法律規定的層面使用，2個用詞內涵一樣①。我國《民法典》較多使用共有財產，《法國民法典》更多使用共同財產概念。本文中個人財產、個人特有財產2個用詞也是從現有法律規定的層面使用，內涵一樣。我國《民法典》更多地使用個人財產，《法國民法典》更多地使用個人特有財產概念。

2.1 法定夫妻共同財產制是中法兩國最主要的婚姻家庭財產制

在中國，不到5%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產約定，有95%的夫妻是沒有夫妻財產約定的②。

在法國，有25%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產約定，有75%的夫妻是沒有夫妻財產約定的③。

中法兩國法律均規定，已婚夫妻在沒有夫妻財產約定的情況下，實行法定的共同財產制。這就意味著，在中國有95%的夫妻，在法國有75%的夫妻要按照法定共同財產制的規定處理婚后的民商事行為。因此，法定的共同財產法律制度是約束和調整兩國夫妻對內對外民商事交往的主要依據。

2.2 關注共有問題是法律執業者解決婚姻家庭事務的前提和基礎

隨著社會主義市場經濟的發展，不動產、公司收益日漸成為夫妻共同財產的重要來源，同時與創業而伴生的負債也日漸成為夫妻的共同負債。共有權作為一種特殊的所有權形式，包括夫妻共有、家庭共有、繼承財產共有等，是每一個家庭對內對外交往中都要面對和處理的法律問題。律師作為民商事專家，承擔著解決夫妻家庭糾紛，保障家庭對內對外交往安全，維護家庭穩定、社會和諧的職責。依法公平、公正地解決家庭、夫妻共有的問題是律師實務工作的重要課題。我國《民法典》規定夫妻在婚姻關系存續期間所得財產為夫妻共有財產，共有含義似乎很清晰，而現實中在處理對外擔保、借款，以夫妻一方名義持股的股權轉讓協議法律問題時，都需要先判定該法律問題所涉及的財產和負債是夫妻共有還是個人單獨所有，否則就可能造成實際上的不公正。

如上所述，社會的進步發展使老百姓（夫妻和第三人）對解決夫妻家庭共有問題十分急切，與日益增長的婚姻家庭事務需求不相適應的是滯后的婚姻家庭財產負債法律制度。在法律沒有規定或規定不明的情況下，作為市場主體之一的夫妻、家庭，從理性市場主體的角度會尋求一種能幫助其實現交易安全的方法和途徑，規范其交易行為，防范交易風險，降低交易成本。由誰來進行有效的市場供給，實現市場的供需平衡呢？可能是律師、也可能是公證人、還可能是其他組織或個人。誰能把握市場契機，生產出符合市場需求的產品，誰就是市場的贏家。律師行業作為法律服務領域人數占絕對優勢的群體，更具優勢。從某種意義上說，市場的需求往往存在于法律制度缺位的地方，這也正是律師可以有所作為的空間。

綜上所述，共有權的重要性和在現實婚姻家庭生活、交往中的普遍性使得律師對其探討十分必要。借鑒法國在婚姻家庭共有財產制度方面的有益做法，有利于完善我國共有權的律師思路。

3 中法共有財產種類比較

3.1 積極共有財產和消極共有財產

根據財產的權利義務屬性將共有財產分為積極共有財產和消極共有財產2種。積極的財產指財產的整體，即財產權利的總和，如房產共有、債權共有。消極的財產指債務及負擔的總和，如共同債務、共同抵押等。

在我國，有關財產的理論普遍忽視財產內涵的完整性，一般重積極的財產權利，輕消極的財產義務（負債和負擔）。因此，縱觀之前的《婚姻法》《民法通則》有關規定，關于負債的規定很少，相關的司法解釋中也只有一些間接的規定。《〈民法典〉婚姻家庭編的解釋一》第33—36條對夫妻消極的共有財產規定做了說明。如第三十四條規定，“夫妻一方與第三人串通，虛構債務，第三人主張該債務為夫妻共同債務的，人民法院不予支持”“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負債務，第三人主張該債務為夫妻共同債務的，人民法院不予支持”。第三十六條規定，“夫或者妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關系存續期間的夫妻共同債務承擔清償責任”。

在法國，有關財產理論一般是廣義的，既包括積極財產，也包括消極財產，所以《法國民法典》有關夫妻共有財產制的規定，既對夫妻關系存續期間“共同財產的資產（積極財產）”作出專節規定，又對夫妻關系存續期間“共同財產的負債（消極財產）”作出專節規定，體現了權利義務對等的立法精神。《法國民法典》中對積極共有財產稱為共同資產，消極共有財產稱為共同負債。

3.2 共同共有、按份共有、推定共有、準共有

我國夫妻共同財產關系法上形成了夫妻共同財產處分管理的多層次結構[3]。依據我國《民法典》關于共有的規定，共有是指2個以上組織、個人共有的不動產或者動產，它包括共同共有、按份共有、推定共有和準共有4種形式。

①共同共有。顧名思義，共同共有是指2個或2個以上共有人對共有財產不分份額地享有權利和承擔義務。它可分為夫妻共同共有；家庭共同共有；共同繼承的遺產；其他共有財產。《民法典》規定合伙共同財產的性質屬于共同共有，但對此法學界是有爭議的④。

②按份共有。顧名思義，按份共有是指2個或2個以上共有人按照各自的份額分別對其共有財產享有權利和承擔義務，即各個共有人對共有物持有多少份額，就對共有物享有多少的權利和承擔相應的義務。

③推定共有。在《物權法》出臺之前，《民法通則》僅規定了共有包括按份共有和共同共有。推定共有包括2種情況。一是性質推定，《民法典》第三百零八條有明確的規定；二是份額推定，《民法典》第三百零九條作了詳細規定。

④準共有。準共有是相對于共有而言，共有針對的是所有權，而準共有針對的是所有權以外的財產權，比如共同享有用益物權、擔保物權、農村土地承包經營權等。按照概念理解，可以分成5種類型：①用益物權的準共有；②擔保物權的共有；③特許物權的共有；④知識產權共有；⑤債權的共有。

《法國民法典》對共有的規范是分散式的，它并沒有關于共有的明確種類。該法典基本沿襲羅馬法的制度，沒有嚴格區分按份共有和共同共有。也就是說，該法典沒有將其共同所有作為一個獨立的所有權類型，而是將之歸類為2個以上的人共同擁有和行使的所有權。《法國民法典》在《物權》或《財產編》中也沒有專門規定財產共有，只是在家庭或夫妻財產、繼承、民事合伙等處作了零散的規定。該法典第815條規定“任何人均不受強制必須維持遺產共有”[1]129，第815-1條規定“維持遺產共有的時間，不得規定超過5年”[1]220。

通過以上論述可以得出2個結論：第一，中法兩國法定夫妻共同財產制均采用了共同共有制。在我國有一個例外，即婚后夫妻雙方父母出資為其購買的房產，登記在一方名下，按照出資額，實行按份共有。第二，在法國，法定夫妻共同財產制無論是農村還是城市均采用統一的夫妻共同共有制。在我國，城市以夫妻共同共有為主，農村以家庭共同共有為主。如宅基地使用權是家庭共同使用的用益物權，是一種家庭準共同共有制，在此土地上的房產，理論上亦應該是家庭共同共有。

3.3 《民法典》中婚姻意義上的共有財產和物權意義上的共有財產

在法國，由于不動產交易全程由公證人完成，而且必須夫妻共同辦理，不動產物權的取得不采用法定的登記生效主義，所以不存在有婚姻編上共有和物權編上共有的區別。此種分類主要是針對我國立法現狀對不動產所做的有益的法律上分類探索，有利于法律人認清立法現狀和婚姻編、物權編立法上的不一致。

我國《民法典》第一千零六十五條規定，“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產的約定，對雙方具有法律約束力”“夫妻對婚姻關系存續期間所得的財產約定歸各自所有，夫或者妻一方對外所負的債務，相對人知道該約定的，以夫或者妻一方的個人財產清償”[4]312，第二百零九條規定，“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力；未經登記，不發生效力，但是法律另有規定的除外”[4]66-67。

通過解讀，可以認為，婚姻編意義上共有不動產是指夫妻雙方依據約定或者法定，在婚姻關系存續期間所得的不動產。無論登記人是夫或者妻或者夫妻雙方，財產均為夫妻共有財產。物權編意義上共有不動產是指夫妻雙方在婚姻關系存續期間以夫妻雙方為登記人所取得的不動產。如夫妻雙方在婚姻關系存續期間以妻子一方的名義購買的房產，依據婚姻編的規定在夫妻沒有書面有效約定的情況下屬于法定的夫妻共同財產，但按照物權編的規定則僅屬于登記人妻子一人所有。如果未登記的夫妻辦理了不動產登記，那么該對夫妻既是物權編上的共有人，又是婚姻編上的共有人，否則未登記在不動產登記簿上的夫只能是婚姻編上的共有人。下面以當前不動產權證書的樣式來說明兩者的異同。

不動產權證書關于共有情況一欄記載有3種形式：①證書上共有情況一欄空白；②證書上共有情況一欄載明共有人人數、姓名；③證書上共有情況一欄載明“單獨所有”。

共有人一欄空白的情況。如果是已婚夫妻，婚姻編上無論登記夫或者妻哪一方的名字，該不動產都為夫妻二人共同所有，物權編上沒有共有人。

共有人一欄有共有人，且登記的權利人和共有人之間系夫妻關系。這對夫妻之間既是婚姻編上的共有人也是物權編上的共有人，這是最理想的一種房屋所有權狀態。婚姻編上共有和物權編上共有一致，無論是對內還是對外實際的權利人與形式的權利人達到一致，不易產生糾紛。但如果共有人與權利人非夫妻關系或者有多個共有人情況就會比較復雜：若共有人或權利人為已婚情況，既會出現婚姻編共有，也會出現物權編共有。

共有人一欄載明了“單獨所有”，從形式上看此種情況不存在任何共有情況。但現實情況較為復雜：①大部分情況下，購房時已婚的夫妻雙方提供不出來有效書面的夫妻財產約定或購房款確系登記人個人特有財產的證據，在此情況下，該房產應該是婚姻編上夫妻共有，但權力證書上卻登記顯示為單獨所有，與夫妻實際共有財產的情況不符；②多數夫妻不明白或不充分明白“單獨所有”的真正含義，即盡管不動產權證書上載明單獨所有，夫妻雙方都認為是共同所有；③采用按揭貸款購買房產的夫婦，一方面不動產權證上載明歸一方單獨所有，另一方面在銀行的借款合同中顯示夫妻共同負債、共同還款，與當事人的真實意思不符，未登記在不動產權證上的配偶一方對外權利直接被剝奪。筆者認為，如果登記部門無法審查清楚不動產是否有共有人，采用證書上共有人一欄空白登記方式比寫上單獨所有更合適。

4 結語

共同財產制度是一種特殊而又重要的法律制度，有著特定的含義及范圍[5]。確保在實踐中夫妻共同財產公平、合理分配，還需要社會各界不斷探索。

注釋：

①楊立新教授在其著作《共有權理論與適用》中認為，夫妻共有財產和夫妻共同財產是兩個不同的概念：夫妻共有財產突出財產的所有權形式，是所有權的關系，是基于財產而產生的人與人之間的財產所有權關系；夫妻共同財產是指夫妻共有財產的客體，是一種實在的財產形式，即夫妻所有的財產。而在婚姻法學領域，對于夫妻共有財產和夫妻共同財產是互用的，視為同一概念。

②2010年筆者對律師行業、公證行業、法官、社區、民政部門等部分群體走訪問卷所得估計數據。

③2014年7月3日在法國普瓦捷公證之家，法國公證人在集體回答中國公證協會丁露會長提問時給出的數據：在法國有25%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產約定。

④楊立新教授在其著作《共有權理論與適用》中認為，合伙的共有財產屬于共同共有。筆者認為，隨著《民法典》實施，有關推定共有以按份共有為原則、共同共有為法定的共有權理念已經確立，合伙共有財產實行對內的按份共有、對外連帶責任更符合市場經濟規則。