知識產權證券化研究

張良曉

吉首大學法學與公共管理學院，湖南 吉首 416000

一、知識產權證券化概述

（一）資產證券化概念

資產證券化包含知識產權證券化，或者說后者是一種特殊的資產證券化。理解和掌握知識產權證券化概念應首先理解資產證券化的概念。“資產證券化”一詞出自美國，它的概念理論學術界存在各不相同的看法，沒有統一的概念界定，并且隨著社會經濟的不斷發展，資產證券化的概念也產生了一定變動。［1］

在全球經濟高速發展的背景下，金融行業也迎來了蓬勃創新發展，在不斷變革和創新的推動下，資產證券化就是金融機構不斷創新和變革下新生的融資方式之一。［2］資產證券化方式不僅使得傳統的融資模式得到轉變，更是為金融領域增添了新的血液。自從美國提出資產證券化這一觀念后，其他國家對該概念只是一種認可和應用的態度，但是在很多國家的權威法律文獻中并未對資產證券化的概念進行明確界定。美國教授弗蘭克指出，資產證券化實際上就是對債券憑證進行售賣，其需要權利人對資產（貸款、應收賬款等）進行合理包裝，使這些資產具備良好的投資特征，從而能夠在證券市場順利運作，成為帶息證券。這是權利人將其所擁有的基本財產權利市場化，增加其財產的流動性。學者洪艷蓉認為，資產證券化是指權利人將自己名下的資產及資產集合轉賣到特殊機構，通過該機構對資產進行整理重組，使資產風險降低，信用度增加，成為有資產現金做擔保的流通證券，最后進行發售，吸引投資人融資。該過程是證券機構通過銷售證券的目的來支付權利人款項，并給予投資者相應回報。

綜上，本文認為，資產證券化即發起人（權利人）將自身擁有的基礎資產轉賣給相應機構，用這份資產今后能產生的現金流當做償付支持，再借助該機構對其信用進行提升，發行可交易證券的一種融資過程。

（二）知識產權證券化的概念

針對知識產權證券化的概念，目前并未存在明確法律條文規定，但是近幾年國家和民眾越來越重視知識產權證券化，關于這方面的研究也越來越多，越來越深入。每個學者的觀點都不一樣：李建偉指出，整理并出售將來會有可觀經濟效益的先進知識產權，然后根據相關機構單位對知識產權予以重組，并通過證券的形式發行從而得到資金，進而實現融資，即為知識產權證券化；鐘瑞棟則認為，以正規機構為平臺，完成知識產權的轉化，促使該機構對知識產權進行重組，然后以擔保的方式在金融市場上發行證券，即為知識產權證券化。上述學者對于知識產權證券化的本質理解都是一致的，知識產權證券化的主體包括發起人、特殊目的機構、投資者。綜上，關于知識產權證券化是指發起機構或發起人，將自身擁有的知識產權在某個特定機構中進行重新包裝、整合、信用評價，將知識產權轉變為可以流通的證券，使發起機構或發起人更容易獲得融資。［3］

二、知識產權證券化的特征及意義

（一）特征

知識產權證券化是一種以知識產權為基礎資金作為支持，通過這種無形資產發行的證券。［4］其視知識產權為基礎資產，而知識產權本質屬于無形資產，與常規資產相比較為特殊。所以，知識產權證券化具有以下幾個特征：

第一，保持知識產權的所有權，同時獲得融資支持。知識產權證券化對所有權沒有影響，也不會出售知識產權，其只是用證券化的形式使得知識產權在短時間內獲得融資支持。故，知識產權證券化并不會喪失對知識產權的擁有權，同時也還可以獲得較充足的融資支持。在知識產權證券化時，一般是發起人獲得知識產權是通過權利人授權的方式，并通過將知識產權轉化為證券，在市場上進行流通，獲得相應現金收益。在用證券交易完畢知識產權后，與知識產權有關的管理權、擁有權依然屬于發起人，該方式可以促進發起人進行更進一步的創新，幫助企業獲得更加良好的融資機會。同時，將知識產權證券化能夠保證融資者獲得較為低成本的現金流。

第二，流動性較好。知識產權證券化可以將固定的知識成果轉化為具有流動性的證券產品，為發起人融資。［5］知識產權證券化的特點就是其所轉化的證券產品具備極強的流動性。知識產權證券化能夠有效降低投資者的投資風險，使債券、股票各自掌控一部分資產。并且可以預防企業破產，引導投資者對當前獲得審批的知識產權技術展開投資，避免投資人擔憂企業發展情況。知識產權企業能夠通過將知識產權證券化來轉移風險資產，也可以通過進行資產重組來分散風險，企業從而可以將發展的主要精力放在創新和管理方面。

第三，權利人及其法律關系復雜。知識產權證券化的基礎資產是知識產權，知識產權所包含的權利以及法律關系相對較為復雜。例如，在共同發明的專利權中，共同發明人是該專利權的擁有者，但是共同發明人一般為多人，其共同智慧所產生的專利權需在其他發明人的合法授權的前提下進行轉化。而知識產權證券化所組成的資產資金池中的基礎資產的所有權必須清晰，否則將嚴重影響知識產權證券化的轉化。故，知識產權證券化中權利人可能涉及多人，其中的法律關系需要慎重考慮。

第四，知識產權需與有形資產相結合。知識產權是智力成果，具有無形性的特征，故知識產權證券化一定要和有形資產結合，唯有如此才能使知識產權的價值得以全面體現。［6］以專利為例，在對其進行證券化處理時，理應將與其有關的生產線、機械設備、技術手段都歸置到基礎資產中，因為這些基礎資產是該專利產生的基礎，將這些專利與該基礎設備資產相結合才能發揮出專利的價值。因此，知識產權證券化需要將無形的知識產權和與其相關的有形資產相結合。

（二）意義

第一，知識產權證券化是通過特殊機構將高科技技術轉化為商品，以此提高企業的創新活力，讓企業獲得比較充足的資金支持。知識產權證券化與傳統的融資并不相同。傳統的融資主要是以資金需求者的勢力為判斷依據，從而決定是否給予其提供資金。具體來說，就是勢力龐大、整體資產質量較優的資金需求者，能夠被投資者支持的概率更大一些，這些資金情況較好，且勢力較大的企業一般為大中型企業，對中小型企業來說獲得投資者的投資比較困難。但是具有科技創新能力的企業大多為中小型企業，在知識產權技術研發上非常有實力，美中不足的是資產整體存在較高的風險，且信貸能力較差，所以不能用傳統融資手段得到資金支持。這在一定程度上阻礙了我國將高科技成果向產品化方向轉換的進程。

第二，知識產權證券化促進了我國高科技知識產權技術向產品化方式轉換。其是資金供給者以知識產權的預期現金流入是否可靠為主要依據，改變了傳統以企業實力和整體資金狀況為依據的模式。知識產權證券化為那些注重創新的中小型企業提供了全新的、有效的融資方式，解決了現代中小企業融資難的問題，促使高科技轉化成品，推動企業不斷創新。這是一個良性循環的情況，企業將知識產權技術轉化為產品，獲得資金支持，在資金充裕的情況下，收益會日益增加，從而幫助企業加大發明創新的力度，實現技術層面的改革更新，進而增強企業競爭實力，推動科學技術發展。

第三，知識產權證券化能夠為企業獲得更多資金支持，為投資者降低投資風險，分散知識產權所有者的風險。知識產權證券化獲得的融資額定要比擔保的方式獲得的資金額定要多。同時，知識產權證券化的融資成本更低，其貸款成本遠低于銀行。知識產權證券化可以保證知識產權的所有權不會發生變更，始終都歸發起人所有，可見知識產權的信用等級比發起人要高很多，而信用等級越高，風險系數就越低。

第四，可以增強大眾知識產權意識，保護知識產權。當下是個知識經濟時代，知識產權是需要保護的一個智力成果。知識產權證券化不僅可以帶來巨大的財產收益，還可以增強大眾的知識產權意識，促進企業的創新發展。隨著科技的發展，人們對于知識的保護意識不斷提高，但是知識侵權案件也層出不窮，知識產權證券化可以增強人們的知識產權保護意識，防止發展潛力較大的知識產權項目由于不可控因素大幅度貶值。通過知識產權證券化將知識產權所面臨的侵權風險進行分散，分散到每一位購買證券的消費者身上，使其和所有者共同分擔這份風險。

三、知識產權證券化的現狀及問題

（一）現狀

我國對于知識產權證券化目前并未作出專門的具體規定，針對資產證券化的立法最早在2005年4 月，中國人民銀行、中國銀行業監督管理委員會發布《信貸資產證券化試點管理辦法》，通過試點的形式在金融機構開放信貸資產證券化業務，同時出臺了一系列的法律法規進行支持。這在一定程度上為資產證券化提供了政策指引。證監會在2014 年11 月發布了《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業務管理規定》，針對企業資產證券化給出了詳細全面的解釋說明，也向外界發出了知識產權證券化發展的利好信號。同時在司法實務界，資產證券化的實踐案例也不斷增加，知識產權證券化也不斷得到認可和發展。

知識產權證券化為資本市場發展注入活力，對企業等資本市場的吸引是非同尋常的。知識產權證券化為企業融資開辟新的渠道，保護了企業知識產權。在2005 年，我國開啟了資產證券化的試點工作，2007 年進入擴大試點階段，在該背景下，許多金融機構陸續發布中小型企業高科技技術證券化的產品，這是知識產權證券化的前期表現。隨著社會經濟的發展，各個高新技術企業開始發行中小型企業集體債券，加快了知識產權證券化的發展腳步。種種跡象都在昭示著國家已認可企業用知識產權當作擔保予以融資，確定了知識產權擔保的法律地位。同時，知識產權質押融資也層出不窮，比如在經國家知識產權局批復的知識產權質押擔保融資試點地區——上海浦東新區，2010 年時就有不少企業用知識產權進行質押擔保獲得銀行貸款。

（二）問題

1．知識產權價值的不確定性

知識產權作為人們的智力成果，屬于一種無形資產，獲取相關收益必須以權利人授權和認可為前提。故，知識產權的價值與實物資產相比具有不確定性、不穩定性。知識產權價值的不確定性、不穩定性主要體現在，知識產權作為高科技創新成果，容易受到市場波動的影響，并且更新換代速度較快。尤其是一些高新技術計算機行業或者是影視文化行業，消費者對這些知識產權的喜愛會隨著時間流逝而有所下降，知識產權的價值相應也會受到影響而降低。同時，知識產權的權利狀態具有變動性，權利人可以重復對該知識產權專利進行授權，以此利用知識產權賺取更多的利潤。

2．“真實銷售”認定標準不清晰

美國財務會計準則委員會提出了“真實銷售”原則。根據該規定的內容，發起人將資產通過出售等方式，將資產的風險和收益轉移給SPV（Special Purpose Vehicle，即特殊目的的載體也稱為特殊目的機構/公司），據此SPV 便取得了該基礎資產的控制權，發起人（或者權利人）將無法獲得及控制該基礎資產及該資產所產生的收益。即便最后該企業因經營不善而申請進入破產程序被清算，被轉移的資產也不會被納入到企業破產財產之內，這就保護了投資者的權益。

“真實銷售”認定標準是指發起人向SPV 進行資產轉讓時，必須達到該真實性銷售的標準，這樣才能真正實現與企業破產財產相獨立的目的。但由于知識產權是一種無形財產，其證券化過程中真實性銷售標準模糊，無法真正實現與破產財產相隔離。

四、完善知識產權證券化的建議

（一）完善相關法律制度的建設

法律制度和政策不僅僅能夠為知識產權證券化提供指導，更是知識產權證券化的堅實基礎和重要的保障，因此，需要完善相關法律制度，建設一個相對健全的知識產權證券化法律體系。知識產權證券化會涉及知識產權法、證券機構、SPV等多個領域，而這些法律法規之間相互獨立，沒有一個相互支撐相互補充的法律制度作為依據，很容易出現相互沖突的現象。故為了保證知識產權證券化的全面深入發展，需要完善相關法律制度。例如，明確債權相關規定，明確未來債權的可讓與性，并建立債權轉移公示制度，或通過制訂“資產證券化特別法”等等，來填補法律空白、解決法律沖突、消除法律障礙。

（二）明確“真實銷售”標準

可以借鑒美國關于知識產權證券化的“實性銷售”標準，先明確交易雙方當事人的交易目的是擔保還是出售，同時明確風險與收益是否客觀轉移，以及基礎資產的最終歸屬情況。這主要涉及評估機構的估價，定價機制是否合理、明確。看看交易本身是否滿足民事法律行為要素，避免雙方“以明顯不合理價格進行交易”。明確“真實性銷售”標準，避免當事人之間存在不當交易，侵害投資者的合法權益。