關于借貸與投資的認定及風險

周洪波

周律師：

您好！

前年，我朋友稱要投資一個農業(yè)項目向我借款人民幣50萬元，然后又稱這個項目回報快、前景好，說帶我投資，又讓我出了人民幣50萬元。出于對他的信任，在我們沒有簽訂書面合同的情況下，我通過銀行轉賬給他人民幣100萬元，并根據他的要求，在轉賬用途注明“借款、投資款”。之后他寫了借條，約定其中的人民幣50萬元借款在去年年底歸還，另外50萬元同時于去年年底托底兌現。我朋友在借條中承諾，若項目虧損后人民幣50萬元的托底兌現由他個人承擔。但是，直到今年仍然沒有歸還。我想去討還該100萬元的錢款，通過網上咨詢得到的回復是“其中50萬元借款可以要回來，但投資的50萬元可能要不回來”。這畢竟是我的血汗錢，要用來養(yǎng)老的，我想請教周律師，以投資名義的人民幣50萬元錢款，到底屬于什么性質，是否可以要求返還該筆錢款呢？

王先生

王先生：

您好！根據您提供的情況介紹分析如下：

一、該筆所謂的投資款項應當認定為借款

盡管你們之間只是口頭約定，并沒有簽訂書面的投資協議。一般可以從以下幾個方面來判斷該人民幣50萬元屬于投資還是借款。

1. 約定的項目運營管理權。出資人參與運營，一般應認定為投資款；如不參與運營，一般應認定為借款。

2. 約定的收益分配模式。若出資人收取固定收益，不承擔風險，應認定為借款；若是領取分紅，并承擔經營風險，應認定為投資。

3. 錢款的支配管理權。若出資人在出資后，對資金仍有支配權，可以參與項目的決策，應認定為投資款；若出資人不支配出資款項，由收取資金的一方獨立支配，應認定為借款。

4. 當事人的真實合意。雙方是否通過其他補充約定或行為確認了錢款的具體性質。

結合本案分析，您甚至沒有親眼見過該筆錢款對應的投資項目，也沒有實際參與該項目的任何經營活動。您將該50萬元轉賬至您朋友個人名下的銀行賬戶，您朋友對于該筆錢款具有完全獨立的支配權。事實上，您不知道他是否將您該筆50萬元的錢款投入到該項目或者挪作他用。同時，他在書面借據中寫明他對該筆款項在約定的期限托底兌現，并承諾若有損失由他個人承擔。上述文字的真實意思是，他承諾在約定的期限還本付息。

客觀上，您僅僅讓渡了該50萬元錢款的使用權，對方到期后還本付息。退一步說，即便對方收到錢款后確實用于投資，但借款目的并不能影響借款的本質屬性。即便具有投資的形式，本案中該筆50萬元的錢款也應當認定為借款。

二、該筆錢款的利息以及逾期利息的認定

盡管你們之間沒有書面約定，對方是以投資來說服您投入資金的，那么你們之間應該有關于投資回報的約定。一般承諾托底回報的也許有類似“每月至少2%收益或者每年至少20%收益”的約定。假如您無法提供你們當初雙方約定投資回報的證據，該筆錢款的利息是無法主張的。但如果有相應的證據，您就可以主張按有關固定回報的約定來主張該筆錢款的利息。需要注意的是，因為本案中該筆錢款名為投資實為借款。因此，你們之間有關固定回報的約定要受到民間借貸相關的法律和司法解釋規(guī)定的限制。

根據2021年1月1日施行的最新的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱“《審理民間借貸案件規(guī)定》”）第二十五條規(guī)定：“出借人請求借款人按照合同約定利率支付利息的，人民法院應予支持，但是雙方約定的利率超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍的除外。前款所稱 ‘一年期貸款市場報價利率 ，是指中國人民銀行授權全國銀行間同業(yè)拆借中心自2019年8月20日起每月發(fā)布的一年期貸款市場報價利率。”也就是說您如果和對方約定的收益回報超過約定當時LPR一年期利率的4倍以上的那部分不會被法院支持。

關于逾期利息，根據《審理民間借貸案件規(guī)定》第二十八條規(guī)定：“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但是以不超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：（一）既未約定借期內利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起參照當時一年期貸款市場報價利率標準計算的利息承擔逾期還款違約責任的，人民法院應予支持。

（二）約定了借期內利率但是未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內利率支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。”如果您和對方當時也約定了逾期兌現的利息，可以按約定向對方主張，但超過逾期當時一年期LPR利率的4倍的部分也不會被支持。如果當時未約定逾期利息，但約定了利息，那么您可以主張和借期內一樣的利息標準來作為逾期利息。如果都沒有約定那么至少您可以主張逾期當時一年期LPR利率的逾期利息。

綜上，您所擔心的該筆50萬元的錢款雖然名為投資，但因其不符合“共同經營、共享收益、共擔風險”的投資基本原則而實為借款。因此，您可以民間借貸向對方主張本金和相關的利息。

以上建議，供參考。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務所）