涉民營經濟類規范性文件的備案審查問題及反思
——基于《規范性文件備案審查案例選編》的研究

□ 唐 晨

一、問題提出

黨的二十大提出中國式現代化的重要理論，加強憲法實施與監督、發展民營經濟，均為中國式現代化的題中之義。具體而言，加強憲法實施和監督要健全保證憲法全面實施的制度體系，更好發揮憲法在治國理政中的重要作用，完善和加強備案審查制度。發展民營經濟要優化民營經濟營商環境，依法保護民營經濟企業產權和企業家權益，促進民營經濟發展壯大。備案審查是國家機關通過“備案”和“審查”相結合的方式對規范性文件進行監督的制度，具體指法定機關將其制定的法規、司法解釋等規范性文件依規定期限和程序報送有權機關備案，由接受備案的機關存檔，并依法進行審查處理的法律程序[1]。近幾年備案審查工作得到了國家與社會的高度重視，從備審年報披露以來的歷年趨勢看，得益于系列公開措施、輿論宣傳的持續推進、綜合作用，審查建議數量總體上呈現遞增，表明備案審查社會影響力的遞增[2]。盡管各類備審事例信息披露的充分程度還有待大大加強，但隨著備審事例披露出現、增多和持續，運用多元方法充分挖掘和凝練備審事例中的各類信息，已是可以有的放矢地展開積累、推進研究[3]。

2020 年全國人大常委會法制工作委員會法規備案審查室編著的《規范性文件備案審查案例選編》（以下簡稱《案例選編》）中有諸多案例涉及民營經濟的規范性文件審查問題，為研究涉民營經濟規范性文件問題及反思提供了豐富的素材。《案例選編》共收錄了全國人大常委會以及省級、市級和縣級人大常委會審查研究的案例共169 例，審查方式包括主動審查、依申請審查和專項審查，涉及法律、行政法規、地方性法規、司法解釋、規章等規范性文件，其中涉及民營經濟的案例有47 例。這里的規范性文件作廣義解釋，廣義的“規范性文件”既包括我國《立法法》規定的屬于正式“法”的淵源形式的憲法、法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、部門規章、地方政府規章，還包括除上述“法”之外，能夠反復適用、具有普遍約束力，可以作為執法依據的決定、決議、命令以及最高司法機關制定的司法解釋[4]。通過對這些案例進行梳理，分析涉民營經濟類規范性文件存在的普遍問題，反思涉民營經濟規范性文件的制定弊病，為涉民營經濟類規范性文件備案審查總結規律與經驗。

二、涉民營經濟問題規范性文件的整體概況

涉民營經濟的備案審查案例的選擇標準為備案審查案例中某類或某一規范性文件涉及民營經濟活動的內容。47個案例中，涉行政法規1例、地方性法規6 例、司法解釋2 例、政府規章及其他規范性文件38例。據此，通過考察這些規范性文件的分布領域、名稱特征、問題內容、審查認定，由表及里地歸納樣本特征，可以反映存在問題的涉民營經濟類規范性文件的整體樣態。

按規范性文件內容分布是否為經濟領域劃分，經濟類領域的規制具體分布于“投機倒把、食品安全、職業打假、著名商標、非法集資罪、餐廚廢棄物、旅游運輸、畜禽養殖、散裝水泥發展與應用、戶外廣告位經營權、網絡預約出租汽車經營服務、工業投資項目準入、戶外廣告設施、活禽集中交易（屠宰）、農家樂、商品廠房開發經營、裝配式建筑發展、征收農村集體土地留用地”等領域。非經濟類領域的規制具體分布于“地方人大規范性文件報備程序、水庫水質保護、城鄉規劃、企業破產案件地域管轄、工程建設標準、交通安全、安全生產、電梯安全、民用建筑節能、民用爆炸物品安全、市容市貌、新建住宅小區供配電設施建設和維護、燃氣管理、失業保險、歷史文化街區改造、拖欠農民工工資問題、建設工程監理、危險化學品安全、供電與用電、政府項目工程承包”等領域。

按規范性文件名稱是否包含“管理”劃分，規范性文件包含“管理”的有25例，且不包含從名稱看明顯帶有管理色彩的規范性文件，如《某經濟特區食品安全監督條例》《某政府辦公廳關于進一步加強建筑安全生產工作的意見》《某省城鄉規劃條例》等規范性文件。選編案例中涉民營經濟類規范性文件以“管理”類的居多，間接說明“管理”類的規范性文件相對存在較多問題。

按規范性文件涉及的問題內容劃分，主要集中在“行政處罰”與“行政許可”上，其他為程序性瑕疵或表述瑕疵等問題。行政處罰方面，“無中生有式”的增設行政處罰較多，“隱蔽式”的擴大行政處罰范圍、超出或降低行政處罰幅度較少；行政許可方面，均為增設了前置性許可要求。程序性瑕疵體現在沒有履行報備程序，如在“地方人大常委會具有法規性質的決議未按規定報送備案審查的問題”中，審查者認為,“決議對公民法人的權利義務作出規定，并設定了法律責任，屬于地方人大常委會制定的具有法規性質的規范性文件。但是，該決議作出后，制定機關未按照立法法等有關法律的規定，自公布之日起三十日內將該決議報送備案，程序上存在瑕疵”。

按審查認定內容劃分，按類型頻次由高到低排序依次為“建議修改”“建議廢止”“略有瑕疵”“正面肯定”四種類型，其中“建議修改”與“建議廢止”居多，原因多為實體內容存在問題。“略有瑕疵”具體是審查者對規范性文件整體持正面肯定態度，認為只存在若干細節問題，如未按照立法法等有關法律的規定時間進行報備的程序性瑕疵。如案例“地方人大常委會具有法規性質的決議未按規定報送備案審查的問題”與“《某區人民政府關于區政府投資建設項目工程總承包(EPC)管理辦法(試行)的通知》未依法報送區人大常委會備案的問題”中的規范性文件是實體內容沒有問題，在報備程序中存在瑕疵，但審查者對其整體持肯定態度。為保護地方立法探索的積極性，避免備案審查在糾錯中帶來誤傷式的“寒蟬效應”，從2019年起連續三年報告中，每年都有兩件提及鼓勵立法探索的“支持型”備審案例，頗受關注[5]。

三、基于審查標準的問題剖析

審查標準是規范性文件備案審查制度運行中最為關鍵和核心的內容[6]。根據《法規、司法解釋備案審查工作辦法》（以下簡稱《工作辦法》）中提出的四個審查標準，即合憲性標準、政治性標準、合法性標準、適當性標準，可借此為考察切入點，對樣本中存在問題的規范性文件進行具體剖析。將審查者持整體肯定與正面肯定態度的4 個案例剔除后，考慮其他案例中可能同時觸及兩種或兩種以上標準，對其觸犯明顯的、主要的問題進行分類分析。因為樣本整體層級較低，且審查理由中并未明顯觸及合憲性標準問題，故僅對政治性、合法性、適當性與其他問題進行具體分析。

（一）政治性標準的實踐

政治性標準是指對法規、司法解釋等規范性文件是否與黨中央的重大方針政策、決策部署以及國家重大改革方向保持一致進行審查時的適用標準。政治性標準的內容：一是規范性文件的規定是否與黨的理論、路線、方針、政策等保持一致，是否含有對黨的理論、路線、方針、政策故意曲解或者理解不夠準確的問題；二是對黨中央作出的重大決策部署，規范性文件的規定是否予以貫徹落實，是否存在不予落實、變相抵制或者落實不夠到位的問題；三是規范性文件的規定是否同國家的重大改革方向保持一致，是否主動適應改革要求，是否存在同國家重大改革方向相背離或相偏離的問題[7]。

在案例“專項審查有關著名商標的地方性法規”中，審查者認為“黨的十八大以來，黨中央明確提出使市場在資源配置中起決定性作用和更好發揮政府作用的改革要求，加快轉變政府職能。因此，地方著名商標制度與全面深化改革的目標和要求不符，繼續保留地方著名商標制度，弊大于利；地方立法不應再為著名商標評比認定提供依據;對有關著名商標制度的地方性法規，應當予以清理，適時廢止”。審查理由中雖然沒有直接明示“政治性標準”的字眼，但使用“黨中央”“改革要求”“全面深化改革”的表述是政治性標準運用的顯著特征。在案例“《某市農家樂管理辦法》關于處理飲用水源二級保護區內農家樂建設項目的規定”中，審查者認為，“《辦法》僅要求‘將污水排入公共污水管網’，屬于放松了限制，違反了上位法規定。中央對生態環境保護高度重視，因此，涉及環境保護內容的規范性文件應從嚴把握，嚴格執行上位法的規定，切實保證中央令行禁止”。這里使用“中央對生態環境保護高度重視”與“切實保證中央令行禁止”的表述，也能看出是政治性標準的運用。

結合其他領域的相關案例，如“計生處罰處分處理過嚴規定案”中，審查者以黨中央調整計劃生育政策的重大決策部署為依據，對地方過去制定的、目前已經與計劃生育改革發展政策精神不相適應的規定進行審查后提出處理意見。一方面，在審查依據中常以“改革要求”為名；另一方面，聚焦規范性文件滯后于改革要求或制度調整的問題。政治性標準隱名合并于滯后類規定審查中。政治性標準的審查基準類型，主要還是以學術術語出現，尚未作為報告文件用語使用[8]。

（二）合法性標準的實踐

合法性標準是指對法規、司法解釋等規范性文件是否與上位法“相抵觸”進行審查時適用的標準。廣義的合法性標準包含合憲性標準，此處所指的合法性標準是指下位法與除憲法以外的其他上位法相抵觸進行審查時所適用的標準。主要依據立法法第九十六條中的（一）（二）（五）三款內容，即超越權限、下位法違反上位法、違背法定程序。規范性文件違反合法性標準的情形最常見，也最直觀。其中與樣本范圍密切相關的具體情況是：（1）超越權限。違法設定公民、法人和其他組織權利與義務，或者違法設定國家機關的權力與責任。（2）下位法違反上位法。違法設定行政許可、行政處罰、行政強制，或者對法律設定的行政許可、行政處罰、行政強制違法作出調整與改變。（3）與法律規定明顯不一致，或者與法律的立法目的、原則明顯相違背，旨在抵消、改變或者規避法律規定。這三種違反合法性標準的具體情況在實踐中經常同時出現兩種或三種情形。案例“《某市電梯安全管理暫行辦法》關于配備視頻監控等規定”中，一是超越立法權問題。《辦法》二十個條款，在沒有法律、行政法規、地方性法規依據情況下，自行設定減損公民、法人和其他組織權利或增加其義務的規范。二是與上位法不一致的問題。《辦法》中十一個條款存在違反上位法的問題。三是處罰超越規章立法權限和違背上位法的問題。《辦法》五個條款存在此問題，上位法未設定處罰，規章擅自設定處罰。案例“《某市民用建筑節能管理辦法》關于產品銷售前應當進行備案等相關規定”中，經審查《辦法》第九條第二款，一是在沒有上位法依據的情況下，增加了產品銷售前應當進行備案的義務性規定；二是規定產品備案必須由有關主管部門或機構決定是否準予備案，實質上將產品備案的規定變成了變相的產品銷售的行政許可規定，超越了規章立法權限。這兩個案例的審查理由中明示存在超越立法權問題。

更多問題集中在行政許可與行政處罰領域，具體為違法增設行政許可、違法擴大或縮小行政許可范圍、違法增設行政處罰、違法調整行政處罰的罰幅（高于或低于）。案例“《某市電梯安全管理辦法》關于拆除電梯需要取得資質許可規定”中，審查者認為存在問題：（1）產品質量保證期限和“三包”責任屬于民事法律責任，有關產品質量管理的法律法規如產品質量法以及特種設備安全法等上位法都沒有對此設定行政處罰。《辦法》增設行政處罰，混淆了民事法律責任和行政法律責任關系，與上位法相抵觸。（2）特種設備安全法僅規定安裝電梯需要取得資質許可，沒有規定拆除電梯也需要取得資質許可，而《辦法》的規定擴大了電梯安裝資質許可的范圍，限制了電梯所有權人的權利，與上位法相抵觸。案例“《某市全面治理拖欠農民工工資問題管理辦法》關于將足額收取農民工工資保證金列為施工許可證前置條件等規定”中，審查者發現《辦法》存在以下幾方面問題：《辦法》的上述規定把足額收取農民工工資保證金列為施工許可證前置條件，與建筑法、《建筑工程施工許可管理辦法》和《江西省建筑管理條例》等法律法規中規定的申請領取施工許可證的條件不一致，存在無上位法依據增設許可條件的問題。凍結資金賬戶、停工整頓等措施涉及行政強制及行政處罰，《辦法》第三條第八款規定無上位法依據設定行政強制及行政處罰措施，與行政強制法、行政處罰法有關規定相抵觸。案例“《某市戶外廣告設施設置管理辦法》關于對違規設置戶外廣告設施予以處罰的規定”中，《辦法》第三十五條規定的處罰突破了上位法《浙江省城市市容和環境衛生管理條例》第十九條第三款規定的處罰上限，與上位法的規定不一致。案例“《某市建設工程質量和安全生產管理辦法》關于施工單位法律責任等規定”中第六十一條與第六十八條的處罰分別明顯低于國務院《建設工程安全生產管理條例》第五十七條與《建設工程質量管理條例》第六十五條的處罰幅度。其他案例中有的審查理由只用“不一致”或“存在合法性問題”進行了籠統表述。

案例中審查者的審查理由對合法性問題有“相抵觸”與“不一致”的表述差異。二者之間具有共性但也存在差別，簡言之：第一，二者都是指實質的不一致；第二，“相抵觸”具有方向性，只能是下位法與上位法相抵觸，“不一致”可適用同位階的法，不具有方向性；第三，“相抵觸”具有法律意義的否定評價，嚴重程度高于“不一致”，“相抵觸”必定“不一致”，“不一致”不一定“相抵觸”[9]。從上述案例最后的處理結果看，規范性文件出現“相抵觸”或“不一致”的情況并不必然決定其被廢止或被修改的結果，仍取決于審查者綜合考慮規范性文件問題的嚴重程度和其他相關因素。

（三）適當性標準的實踐

適當性標準又稱為合理性標準，是指對法規、司法解釋等規范性文件是否符合一般社會公眾對民主、自由、公平、平等、秩序等法的價值認知，是否符合實際、合乎理性、寬嚴適度能夠為一般社會公眾所接受和理解進行審查時所適用的標準。基于立法法第六條規定，適當性標準是科學立法的重要標準。《工作辦法》第三十九條以“列舉+兜底”的形式規定了適當性標準的具體內容，規范性文件的規定可能構成明顯不適當的情形主要有四種情況：一是明顯違背社會主義核心價值觀和公序良俗；二是對公民、法人或者其他組織的權利和義務的規定明顯不合理，或者為實現立法目的所規定的手段與立法目的的明顯不匹配；三是因現實情況發生重大變化而不宜繼續施行；四是變通明顯無必要或者不可行，或者不適當地行使制定經濟特區法規、自治條例、單行條例的權力。以合理性作為監督的補充標準，對加強人民代表大會對行政、司法機關的監督是很有必要的[10]。

審查者在審查理由中明確提出“不適當”或“明顯不適當”及其相近表述可視為對適當性標準的運用。案例“《某市民用建筑節能管理辦法》關于產品銷售前應當進行備案等相關規定”中，審查者認為《辦法》相關規定在沒有上位法依據的情況下，增加了既有民用建筑所有權人的義務，且增加的義務缺乏可行性。一是在沒有法定依據的情況下，增加了既有民用建筑所有人、使用權人或者受委托的物業企業的義務；二是在沒有設置義務性規定的情況下，直接設置法律責任明顯不適當。案例“《某市燃氣管理辦法》關于對從事瓶裝燃氣運送服務人員給予行政處罰的規定”中，審查者認為《辦法》第五十五條與行政法規《城鎮燃氣管理條例》第二十五條第一款關于“燃氣經營者應當對其從事瓶裝燃氣送氣服務的人員和車輛加強管理，并承擔相應的責任”的規定不一致，且也不符合上位法“政府監管企業，企業管理員工”的立法精神，存在不適當問題。案例“《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》關于非法集資犯罪的規定”中，審查者認為簡單以刑法中沒有“非法集資罪”這一專門罪名為理由，認為所有的非法集資行為都不構成犯罪的觀點是不妥當的。案例“《某市禁止亂貼亂畫亂掛規定》關于對行為人設定行政處罰的規定”中，審查者認為對產權所有人或者使用人設置行政處罰，不符合公正、過罰相當等行政處罰原則；對通訊經營企業增加了新的義務，增設了行政處罰，沒有上位法依據，也不符合契約精神。

此外，可行性問題與概念瑕疵也可被視為違反適當性原則的具體情形。案例“某省17個省轄市政府相關文件關于新建住宅小區供配電設施建設和維護業務的規定”中，審查者認為這些規范性文件的內容沒有法律依據，違反了反壟斷法以及本省地方性法規的有關規定，在實踐中也不可行。案例“《某市水庫水質保護條例》關于違法行為‘按日連續處罰’的兜底規定”中，審查者認為《條例》第四十九條第四款的規定在文字表述上有歧義，存在立法瑕疵，也容易給行政機關執法提供一定的隨意性，從而影響行政相對人的合法權益。案例“《某市電梯安全管理辦法》關于拆除電梯需要取得資質許可規定”中，審查者認為《辦法》要求備案的規定不適當地增加了企業義務與“維護保養單位在本市開展業務前”的表述，容易引起針對外地維修保養單位增設備案義務的歧義。案例“《某經濟特區食品安全監督條例》關于職業打假的規定”中，審查者認為《條例》第九十七條規定較為籠統簡單，覆蓋了一些不屬于敲詐勒索的投訴、舉報行為，不利于打擊假冒偽劣。這種不適當干預民事活動的規范性文件并未與上位法構成抵觸，認定為不合法過于牽強，宜認定為“不適當”[11]。但是否達到“明顯”，需要審查者根據具體情況進一步判斷。

總體而言，適當性標準作為輔助標準只有在合法性標準審查時認定要求低于僅以適當性標準審查，特別是對“明顯”程度的認定標準需要大量的案件作基礎時，才能形成行之有效的認定標準。

（四）其他問題

根據樣本中所有審查意見的內容可知，除了審查意見中對審查標準的運用問題外，有兩個方面的問題值得關注。一是審查意見中出現對相關概念問題的提出與質疑，二是審查意見中對價值內容的考察。

相關概念問題，在案例“《投機倒把行政處罰暫行條例》關于投機倒把有關問題的規定”中，審查者認為“投機倒把”是個過時概念，其內涵不確定。社會主義市場經濟條件下，《暫行條例》規定的“投機倒把”行為有的已合法或不再發生，“大口袋”不利于依法行政。在案例“《某市人民政府辦公室關于全面治理拖欠農民工工資問題的實施意見》關于惡意欠薪聯合懲戒的規定”中，審查者認為《實施意見》第四條第十三款對“惡意欠薪的失信企業”設置了聯合懲戒措施，將惡意欠薪的失信企業納入各類征信系統，向社會公布失信行為，并在公共服務領域采取懲戒措施，但是對“惡意欠薪”的概念沒有進行明確界定。對欠薪企業增加了“惡意”的主觀認定，與《省辦法》規定的“嚴重拖欠工資行為”的概念和客觀認定標準不相符合。雖然兩個案例中的概念問題并不能單獨構成相關規范性文件的“不合法”認定結果，但是與其他問題及理由共同構成了“不合法”的最終認定結果。

部分案例中審查者對價值內容的考察值得關注，在案例“《某市食品安全條例》關于經營許可、過期食品與食品添加劑處理、運輸服務經營者備案的規定”中提及“不違反食品安全法立法精神和原則”；案例“《某市水庫水質保護條例》關于違法行為‘按日連續處罰’的兜底規定”提及“與其立法原意不盡一致”；案例“《某經濟特區食品安全監督條例》關于職業打假的規定”提及“立法本意”；案例“《某市禁止亂貼亂畫亂掛規定》關于對行為人設定行政處罰的規定”中提及“不符合契約精神”；案例“《某市燃氣管理辦法》關于對從事瓶裝燃氣運送服務人員給予行政處罰的規定”提及“不符合上位法‘政府監管企業，企業管理員工’的立法精神”。這些案例都反映了下位法違反上位法中的一種較為隱蔽的情形，即下位法與上位法的具體規定沒有相抵觸，但是與上位法的立法目的、精神、原則相違背，構成對上位法的立法目的、精神、原則的否定。審查者以如立法精神這種抽象價值內容作為審查理由，應該是基于兩種考量，一種是純粹法理層面的推演判斷，一種是實踐經驗的暴露。從上述五個案例中的審查理由可知，以立法精神此類抽象價值內容作為審查理由，目的是加強其他實體問題依據的論證，并沒有出現僅憑這一類理由作出對相關規范性文件的審查結果。

四、基于民營經濟規范性文件案例的立法反思

（一）需要重點審查的問題領域

從行政許可與行政處罰的發展脈絡看，涉民營經濟類規范性文件除了重點審查違法增設行政許可與行政處罰、違法擴大或縮小行政許可與行政處罰的“老問題”，還要加強審查政治性標準問題與立法放水問題。

社會治理轉型背景下政策的密集變化與調整、法律的大量出臺，使分散的各類立法主體制定的規范性文件在“不適當”和“抵觸上位法”等問題上往往具有一定的共性[12]。涉民營經濟類規范性文件主要問題依然集中在行政許可與行政處罰上，這與我國市場經濟形成與發展的歷史密切相關。我國市場經濟是由傳統計劃經濟轉型而來，大量行政管制類規范性文件隨著市場經濟發展與政府職能轉變被廢止或修改，但行政權的管制管控的思維慣性與權力擴張的天然沖動依然影響著規范性文件的創制。此外，地方立法擴容使規范性文件問題除了功能定位問題又糾纏著央地立法關系的問題。伴隨著立法權配置的變化，為了規范立法權擴張所可能帶來的弊端，備案審查的監督功能逐步顯現[13]。2018 年修憲將黨的領導是中國特色社會主義制度最本質的特征載入憲法條文之中，成為憲法規范后，政治性標準一定程度也是合憲性標準的涵攝。對黨中央關于民營經濟的重要改革內容應該成為涉民營經濟類規范性文件的政治性標準審查的重要依據。2021 年行政處罰法修改后第十五條新增行政處罰實施評估制度，明確應當定期評估并對不適當的行政處罰事項及種類、罰款數額等提出修改或廢止建議。

目前，在我國地方立法領域中，地方立法質量不高仍然是一個重要的現實問題，其主要表現之一就是地方立法違背憲法、法律的限制性規定，存在立法“放水”現象，嚴重損害了憲法、法律的權威性，破壞了國家法治的有機統一[14]。2017 年“甘肅祁連山國家級自然保護區生態環境問題事件”是立法“放水”的典型事例。基于對學術觀點與典型問題的綜合分析，立法“放水”可以定義為：地方立法的提案、制定、批準等主體基于主觀上直接或者間接的故意，在規范性文件的起草、提案、審議、批準等環節中違背法定職責，通過包括但不限于縮減上位法執行范圍、減緩上位法執行力度、抵消上位法執行效果、違法違規擴充或者縮減部門職權（責）等方式，變通執行中央決策部署，架空上位法規定的一種地方立法行為，且該行為與地方立法執行過程中出現的嚴重偏差存在直接的因果關系[15]。常見的立法“放水”主要發生在執行性規范性文件中主觀故意減少、降低行政處罰的種類、罰幅，致使上位法立法精神、原則與相關規定得不到執行，是一種較為隱蔽的“抵觸”形式。案例“《某市人民政府辦公廳關于進一步加強征收農村集體土地留用地管理的意見》關于土地利用準入條件等規定”中，審查理由使用了這樣的表述“具有主觀性，涉嫌放寬條件，故意規避”“存在有為規避以公開方式出讓用地、損害公共利益的轉讓行為提供制度依據之嫌”與“為特定受讓人‘量身定做’競買資格條件”，此類認定為“故意”的動機審查。

如果違法增設、擴大行政許可與行政處罰是走向過度管理的極端，那么立法“放水”是走向疏于管理的極端，二者都是極大損害法治的立法問題。理解和把握“不抵觸”原則依然是解決立法“放水”的重要利器，特別是要把握好“地方立法不能違反上位法的規定或者阻礙上位法立法精神和目的的實現”的重要標準。

（二）準確理解與靈活運用“四條標準”

《工作辦法》目前概括的四條審查標準，只能是對審查標準的一個簡單的、初始的分類。立法實踐錯綜復雜，對標準的理解與運用終究要落到實踐中來，初始的標準要在審查實踐中得到理解、把握，進而通過實踐經驗的總結豐富和發展審查標準。審查標準不是僵化的，而是動態的、實踐的。真正的審查標準蘊含于每個審查的具體案例中[16]。正因為是動態的、實踐的，所以四個標準的運用時機和發力應有所選擇。實踐中出現審查前移的嘗試，如黑龍江省人大常委會法工委將審查批準關口前移，變被動審查為主動靠前指導，注重加強對設區的市立法工作的指導、協調；對設區的市每一部地方性法規從立項開始就提前介入，立法過程全程參與，及時了解立法情況，對重要項目參與立法調研[17]。這一舉措目的是為提高地方立法質量，力爭在立法過程中解決備案審查中可能存在的問題，從源頭杜絕問題的發生。雖然這種嘗試主觀愿望非常好，但存在兩個問題：一是這樣的做法是否架空了備案審查機制，暫且不考慮可行性與客觀條件，將審查放到立法過程中就可能將審查與立法功能混淆，形成“審查+備案+審查”環節，若將備案后審查環節刪除是違反程序的。二是立法者主觀設想必須經過實踐檢驗，部分問題僅從理論與文本是無法識別的，需要一段時間實踐檢驗與暴露問題才能顯現，把審查前移至立法過程并不能完全實現杜絕立法問題的美好愿望。

因此，結合實踐中備案審查工作的有限性，針對不同層級不同類型的規范性文件，四個標準的運用程度與側重點必然存在差異。就涉民營經濟類規范性文件而言，中央立法層面的規范性法規重點在審查合憲性標準與政治性標準，地方立法層面規范性文件重點在審查合法性標準與適當性標注；創制性規范性文件重點在審查合憲性標準、政治性標準與合法性標準，執行性規范性文件重點在審查合法性標準與適當性標準。參考憲法解釋理論中的合憲解釋理論，合憲性標準審查程度應從寬，即規范性文件所涉問題存在合憲解釋即采納合憲結論而不予認定其違憲。政治性標準應從嚴，因為黨的領導成為憲法規范，政治性標準本身也蘊含合憲性要求，故從嚴審查。從理論上講，合理性審查的程度比合法性審查要深，亦即合理性審查往往是在已經合法的前提下進行，它表現為一種對立法和其他規范性文件的制定者的裁量權的控制[18]。這涉及審查標準嚴寬深淺的程度問題。

（三）增強備案審查機制的權威

增強備案審查機制的權威，可以從增強備案審查機構權威做起。由于法規備案審查室是所屬層級的人大常委會的一個內設機構，只享有溝通性權力，沒有進行直接撤銷或者修改的權力，很多存在問題的規范性文件制定機關表示將適時根據需要對法規有關規定作出解釋和說明，必要時修改完善，因此在一段時間內這些規范性文件仍然處于有效狀態。這一定程度有損備案審查機制的權威，未能盡可能迅速改變存在問題的規范性文件的“非法狀態”，也衍生出很多效力問題的爭議空間與模糊地帶。同時是否存在非正式機制“架空”正式的備案審查機制的隱患？如通過全國人大常委會或者國務院與省市人大常委會進行溝通協調，以防止上下級之間、國務院與全國人大常委會之間的公然對立，這種非正式的審查方式，即所有的事情都是由組織決定的，都經過事先通氣、打招呼，屬于“協商民主”的范圍[19]。雖然實踐中一般經過溝通協商，制定機關都會自行糾正。這是基于充分考慮到制定機關的權威性與公信力，可以通過“協商民主”方式糾正問題就不會直接采取撤銷等糾正方式，但從長遠來看也不能因此諱疾忌醫。采取撤銷或要求修改、廢止等方式是提高備案審查制度剛性和約束力的重要抓手，是“長出牙齒”并產生咬合力的關鍵所在。

增強備案審查機制的權威，可以從備案審查機制外部尋求力量支持。從《案例選編》的169件案例可知，主動審查的案例遠高于被動審查的案例，一方面表明了備案審查機關主動作為，開風氣之先，值得稱贊與肯定。另一方面，也帶來一定的隱憂，受制于全國備案審查隊伍客觀的硬件與軟件限制，這種強勁、亮眼的主動審查之勢能維持多久是存疑的。面對日益增長的法律法規、部門規章和地方性法規等規范性文件，對法律文件的審查很大程度上仍處于屬于一種“不告不理”“告了也不一定理”的被動或默認狀態。這種審查機制過分依賴審查主體的意志與能力，而沒有將“個體”（如公民、企業、社會團體等）的切實利益與對法律文件的外部監督有效結合起來，實踐中常常會使得審查機制處于長期閑置狀態[20]。黨的二十大提出“發展全過程人民民主，保障人民當家作主”，通過借助社會力量，貫徹全過程人民民主，可以在很大程度上解決備案審查工作信息不對稱與動力不足的問題，借助人民力量增強備案審查機制的權威。

注釋：

[1][6][9]全國人大常委會法制工作委員會法規備案審查室：《規范性文件備案審查理論與實務》，中國民主法制出版社2020 年版，第1-2 頁，第107 頁，第115 頁，第120-121頁。

[2][5]參見鄭磊、王翔：《2021 年備案審查工作報告概括評述——以“三有原則”為綱》，載《中國法律評論》2022 年第5期，第185頁，第191頁。

[3]鄭磊、趙計義：《備案審查年報事例覆蓋對象類型研究——再評2019 年備案審查年度報告》，載《法治現代化研究》2020年第5期，第82頁。

[4]參見封麗霞：《制度與能力:備案審查制度的困境與出路》，載《政治與法律》2018年第12期，第99頁。

[8]鄭磊、王翔：《2020 年備案審查工作報告評述》，載《中國法律評論》2021年第4期，第173頁。

[10]蔡定劍：《中國人民代表大會制度（第四版）》，法律出版社2003年版，第386頁。

[11]楊海濤：《規范性文件備案審查中“不適當”的類型化探析》，載《備案審查研究》2021年第2輯，第108頁。

[12]江林：《專項審查：備案審查方式的實踐創新》，載《四川師范大學學報（社會科學版）》2022年第4期，第67頁。

[13]梁洪霞：《備案審查的人權保障功能及其實現路徑——潘洪斌案的再思考》，載《人權》2020年第2期，第66頁。

[14]韓業斌：《論我國地方立法監督的困境與出路——基于備案審查制度為中心的考察》，載《法學》2022年第8期，第28頁。

[15]梁鷹：《備案審查視角下地方立法“放水”問題探討》，載《地方立法研究》2021年第6期，第55頁。

[16]梁鷹：《備案審查工作的現狀、挑戰與展望——以貫徹執行《法規、司法解釋備案審查工作辦法》為中心》，載《地方立法研究》2020年第6期，第17頁。

[17]時鵬遠：《備案審查制度的地方實踐——以黑龍江省為例》，載《地方立法研究》2019年第6期，第25頁。

[18]王鍇、劉犇昊：《現狀與問題:地方備案審查制度研究——以31 個省級地方為例》，載《江蘇行政學院學報》2018年第3期，第131頁。

[19]參見朱景文：《我國立法監督制度之反思》，載《群言》2015年第1期，第24頁。

[20]封麗霞：《制度與能力:備案審查制度的困境與出路》，載《政治與法律》2018年第12期，第105頁。