對(duì)股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)相關(guān)范圍的界定研究

鮑承龍

北京德恒（寧波）律師事務(wù)所，浙江 寧波 315000

在有限責(zé)任公司管理階段通常會(huì)以出資額決定股東地位，同時(shí)也會(huì)存在一些出資較小的小股東，這些股東的權(quán)益可能就會(huì)受到影響和侵害，針對(duì)這些問(wèn)題，小股東就會(huì)以行使公司股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的方式，通過(guò)公司回收自己的股份，在這種情況下小股東會(huì)通過(guò)完全退出公司管理的方式保護(hù)自身的利益不受到侵犯，但是這一權(quán)利在實(shí)施過(guò)程中也存在較大的爭(zhēng)議，因此筆者對(duì)于該權(quán)利行使的邊界進(jìn)行了研究，從而更好地明確股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)施，最終可以全面保護(hù)中小股東的利益。

一、股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)概述

所謂股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，就是在公司管理時(shí)當(dāng)公司大股東作出能夠影響到其他各股東利益的決定時(shí)，若其他股東對(duì)該決議存在異議，尤其是小股東在公司中的權(quán)益受到侵害時(shí)，這些股東就可以請(qǐng)求公司以合理價(jià)格收購(gòu)股東股權(quán)的過(guò)程，在完成股權(quán)購(gòu)買(mǎi)后股東即可退出公司的管理層。《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）第七十四條中規(guī)定，如果出現(xiàn)下列情形之一的就可以行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)：第一，公司未向股東分配利潤(rùn)，持續(xù)時(shí)間已達(dá)5 年且此時(shí)公司仍然處于連續(xù)盈利狀態(tài)，同時(shí)符合《公司法》所規(guī)定的利潤(rùn)分配條件；第二，公司出現(xiàn)合并或者轉(zhuǎn)讓等情況；第三，公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿等情況，或者經(jīng)過(guò)股東大會(huì)后同意修改公司章程，且使公司存續(xù)等情況下［1］。

二、股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的價(jià)值

（一）有利于中小股東利益的保護(hù)

股東是有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)管理中的重要組成部分，股權(quán)平等也是股東們的基本訴求，隨著現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，股權(quán)平等這一理念在有限責(zé)任公司中的影響越來(lái)越深入，越來(lái)越多的公司也將股權(quán)平等作為其重要的經(jīng)營(yíng)理念，不僅可以對(duì)公司的投資者產(chǎn)生激勵(lì)作用，使得社會(huì)上的閑散資金被有效地利用，同時(shí)還能夠促進(jìn)公司的規(guī)模化發(fā)展。而在有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)管理中，股東的股權(quán)占比是各不相同的，這就使得股東的分類(lèi)上也會(huì)存在大中小股東的區(qū)分，其中大股東由于股權(quán)占比較大，因此決策地位就更高，在股東會(huì)議中，大股東的表決權(quán)往往也起著決定性的作用，反之，小股東因?yàn)楣蓹?quán)占比少，因此其擁有的表決權(quán)也就相對(duì)較少，一旦公司作出的決議會(huì)侵害到中小股東利益的時(shí)候，就可以行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)來(lái)有效矯正其間失衡的利益關(guān)系，而且使得中小股東不再受“多數(shù)決”形成的決議的約束，有力地保障了中小股東在公司經(jīng)營(yíng)管理中的地位［2］。

（二）有助于督促公司本身提升決策水平、改進(jìn)經(jīng)營(yíng)管理

由于股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的存在，中小股東可以通過(guò)合理的渠道實(shí)現(xiàn)對(duì)自身利益的保護(hù)，這樣公司方面也會(huì)更多地考慮中小股東的利益，而不是一味作出只滿足大股東需求的決議，因此在股東（大會(huì)）會(huì)議形成決議的時(shí)候，大中小股東的利益都會(huì)得到全面的考慮，甚至還會(huì)賦予處于弱勢(shì)地位的小股東更多的權(quán)利，盡可能減少對(duì)其利益的侵害，而且還能夠形成對(duì)大股東的約束，避免其出現(xiàn)一些恣意行為影響公司的綜合利益，并防止股東“用腳投票”而給公司帶來(lái)?yè)p失。而這一行為也會(huì)進(jìn)一步提高企業(yè)決策的科學(xué)性和可接受性，使得企業(yè)能夠得到更加良性的發(fā)展。

三、有限責(zé)任公司股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)范圍邊界劃定

（一）功能邊界：保護(hù)中小股東權(quán)益

在公司管理中，賦予股東以股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的最終目的是維護(hù)利益，同時(shí)提升小股東在公司管理中的作用，這是股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的核心和關(guān)鍵，而這一核心也就是股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的功能邊界。

通過(guò)查找關(guān)于“股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)制度”的研究現(xiàn)狀來(lái)看，領(lǐng)域內(nèi)對(duì)于該項(xiàng)制度主要存在以下幾種看法：一是平衡說(shuō)，很多學(xué)者認(rèn)為該制度旨在使得公司內(nèi)的股東處于一個(gè)相對(duì)平衡的狀態(tài)，而股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)正是基于這一認(rèn)知所觸發(fā)的，其在實(shí)施過(guò)程中可以幫助中小股東實(shí)現(xiàn)對(duì)自身利益的保護(hù)，避免被大股東侵害其自身的權(quán)益，從而平衡了中小股東與大股東之間的利益糾紛；二是期待落空說(shuō)，有關(guān)學(xué)者認(rèn)為股東在加入公司時(shí)，對(duì)契約內(nèi)容的實(shí)際全面履行享有期待權(quán)，一旦公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)方法與契約約定存在差異的情況，就會(huì)導(dǎo)致股東的期待落空，而且一般中小股東對(duì)公司的決議也無(wú)法做出切實(shí)的改變，因而就可以通過(guò)行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)來(lái)退出公司的經(jīng)營(yíng)管理，以便更好地保護(hù)自身的權(quán)益；三是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)說(shuō)，我國(guó)現(xiàn)行《公司法》第一百八十二條規(guī)定股東可以在公司經(jīng)營(yíng)陷入僵局的時(shí)候向法院請(qǐng)求解散公司，但是這一措施成本過(guò)高，因此可以通過(guò)回購(gòu)股東的股份使公司繼續(xù)存續(xù)，使得公司的運(yùn)營(yíng)價(jià)值得以良好保持，由此可見(jiàn)，股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)也已經(jīng)成為解決公司僵局的一種更為高效的方式，不僅可以保護(hù)中小股東的利益，更有助于公司利益實(shí)現(xiàn)最大化［3］。

（二）規(guī)范邊界：《公司法》的立法宗旨和主要發(fā)展趨勢(shì)

就我國(guó)《公司法》的立法實(shí)踐來(lái)看，該法律文件在1993 年被首次通過(guò)，《公司法》的立法特征非常強(qiáng)烈，即管制主義立法模式，因此其中的很多法律規(guī)定都具有較明顯的強(qiáng)制性、禁止性，以此可以有效地規(guī)范股東和公司的行為，并保障了交易安全，而且在《公司法》的保障下，過(guò)去的“皮包公司”“三無(wú)公司”等也逐漸消失。進(jìn)入21 世紀(jì)，尤其是在我國(guó)加入世貿(mào)組織以后，我國(guó)逐漸認(rèn)識(shí)到了公司在設(shè)立、監(jiān)督等方面出現(xiàn)的諸多問(wèn)題，《公司法》的進(jìn)一步完善與創(chuàng)新受到了社會(huì)各界的重視，全國(guó)人大常委會(huì)在2005 年對(duì)該法律進(jìn)行了修訂，修訂后的《公司法》其成功之處在于放松管制、擴(kuò)大自由等。其后，2013 年時(shí)全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)《公司法》進(jìn)行了第三次修正，經(jīng)過(guò)不斷完善，《公司法》越來(lái)越多地考慮公司自身的經(jīng)營(yíng)效果，同時(shí)也放松了對(duì)現(xiàn)代企業(yè)的管制，并強(qiáng)化了公司章程的自治屬性，使其最大程度上具備了經(jīng)營(yíng)的自主權(quán)，因而企業(yè)活力得到了有效的激發(fā)，從此企業(yè)的數(shù)量也有了較大的提升，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)也因此得到了完善；2018 年，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公司的數(shù)量與規(guī)模也有了較大的提升，《公司法》的修訂意愿再一次被提起，而通過(guò)2018 年《公司法》的第四次修正可以發(fā)現(xiàn)，公司的自主權(quán)變得更多，有力完善了公司的現(xiàn)代化治理，并推動(dòng)了資本市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。因此，就股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的規(guī)范邊界來(lái)說(shuō)，《公司法》所設(shè)立的這一權(quán)利也是彰顯鼓勵(lì)公司自治的重要表現(xiàn)［4］。

（三）意思自治邊界：不得違反《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范

權(quán)利范圍的另一個(gè)邊界就是意思自治的邊界，就股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)施情況來(lái)看，主體就是公司股東與公司利益相關(guān)者兩群體之間的問(wèn)題，值得注意的是，在行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)時(shí)還應(yīng)當(dāng)考慮到《公司法》中法規(guī)的強(qiáng)制性問(wèn)題，應(yīng)在遵循這一基本前提的基礎(chǔ)上行使相關(guān)權(quán)利，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)防止該權(quán)利對(duì)《公司法》中賦予公司、股東的權(quán)利造成影響，無(wú)論是公司、債權(quán)人還是雇員的合法權(quán)益均應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。因此，在行使股份回購(gòu)權(quán)利時(shí)需要遵循《公司法》的強(qiáng)制性原則，具體包括公司設(shè)立、存續(xù)、經(jīng)營(yíng)、消亡等組織性內(nèi)容的規(guī)則［5］。

四、股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)存在的不足及完善

（一）權(quán)利主體確定標(biāo)準(zhǔn)有待建立

股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)在權(quán)利的類(lèi)型分類(lèi)上屬于救濟(jì)權(quán)利，主要是因?yàn)橹行」蓶|的合法利益因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的決議受到了一定的侵害，因此其會(huì)通過(guò)行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)來(lái)達(dá)到保護(hù)自身利益的目的，也就是說(shuō)其權(quán)利行使者確實(shí)有被救濟(jì)的需要。按照《公司法》的規(guī)定，股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使主體是對(duì)股東大會(huì)的決定，如合并決定、分立決定等存在異議的股東群體，通過(guò)該條法律條文來(lái)看這一權(quán)利主體是否包括放棄股份股東以及缺席股東仍然存在爭(zhēng)議，因此在這種情況下很多公司中的小股東均可以行使此項(xiàng)權(quán)利，因此可能會(huì)出現(xiàn)影響公司正常管理秩序的情況，同時(shí)不利于市場(chǎng)以及金融行業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，同時(shí)也會(huì)造成諸多爭(zhēng)議問(wèn)題，因此應(yīng)注意，必須在股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使中明確權(quán)利適用的主體，以便真正落實(shí)該權(quán)利的有效實(shí)施，同時(shí)也可以最大程度上避免出現(xiàn)股東惡意行使這一權(quán)利的情況。除此以外，還有一些特殊股東也要予以考慮，例如出資瑕疵股東，必須結(jié)合股東資格以及企業(yè)發(fā)展等多重因素來(lái)具體分析，尤其是要要求其補(bǔ)充履行其出資義務(wù)才可享有完整的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，以便可以在保障權(quán)利行使者自身利益的同時(shí)也能夠保護(hù)其他股東的相應(yīng)利益［6］。

（二）適用情形范圍有待明確

由本文第一章節(jié)的分析可以明確《公司法》第七十四條規(guī)定了三種情形可實(shí)施股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，但是從實(shí)踐來(lái)看這些規(guī)定所發(fā)揮的保護(hù)作用微乎其微，同時(shí)由于對(duì)條件的界定并不明確，因此很難發(fā)揮出其適用性，如在第一種情形中規(guī)定當(dāng)公司處于連續(xù)盈利狀態(tài)且連續(xù)5 年沒(méi)有向公司股東分配利潤(rùn)時(shí)可以行使股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，該情形中最為重要的條件之一就是“連續(xù)性”，而這一條件非常容易被打破，而且一些大股東還會(huì)利用這一條款的漏洞來(lái)操縱公司的盈利情況；再就是第二種情形中表達(dá)的“轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定，該規(guī)定中并沒(méi)有明確的解釋“主要財(cái)產(chǎn)”的類(lèi)型、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的數(shù)量等等；最后就是第三種情形中表達(dá)的“股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)”的規(guī)定，在實(shí)踐應(yīng)用階段，公司的合并和分立包括多種形式且非常復(fù)雜，所以通過(guò)一概而論的方式并不科學(xué)。由此可見(jiàn)，股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的適用情形范圍比較模糊，實(shí)用性并不高。在這種情況下，還需要具體問(wèn)題具體分析，確定這種情形的適用范圍，如“連續(xù)5 年沒(méi)有向股東分配利潤(rùn)，且公司始終處于盈利狀態(tài)”這一情形的規(guī)定，極易讓公司鉆漏洞，所以針對(duì)這一條，筆者建議可以將條件進(jìn)行修改，縮短“連續(xù)5 年”的條件限制，以便更好地約束公司的經(jīng)營(yíng)行為。同時(shí)，關(guān)于“主要財(cái)產(chǎn)”的定義還需要進(jìn)一步明確，除了界定好數(shù)量問(wèn)題以外，“主要財(cái)產(chǎn)”還應(yīng)當(dāng)要求屬于公司經(jīng)營(yíng)所必需的資產(chǎn)。再就是建議在公司章程中增加中小股東權(quán)利，對(duì)中小股東加以不合理限制的行為進(jìn)行約束。通過(guò)上述舉措，也能夠確保股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的有效行使［4］。

（三）債權(quán)人保護(hù)機(jī)制有待完善

對(duì)債權(quán)人的保護(hù)是彰顯股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)起到救濟(jì)作用的重要表現(xiàn)，所以必須確保能夠?yàn)楣緜鶛?quán)人提供有效的保護(hù)：首先，可以適當(dāng)拓寬債權(quán)人的各項(xiàng)權(quán)利，尤其是要保護(hù)其知情權(quán)和申訴權(quán)等等，公司必須通過(guò)合法渠道對(duì)債權(quán)人作出通知，同時(shí)告知其回購(gòu)股份的實(shí)際數(shù)量等等，實(shí)施股份回購(gòu)階段若出現(xiàn)債權(quán)人錯(cuò)過(guò)時(shí)間等情況，則還應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人向法院起訴回購(gòu)行為無(wú)效的權(quán)利，并給予債權(quán)人提出反對(duì)意見(jiàn)的時(shí)間。其次，要做好校對(duì)工作，主要針對(duì)的是回購(gòu)股份的資金來(lái)源以及實(shí)際數(shù)量，在公司內(nèi)分配利潤(rùn)回購(gòu)項(xiàng)目充足或者存在剩余內(nèi)容時(shí)，還需要以公司的實(shí)際情況為基礎(chǔ)展開(kāi)收購(gòu)工作，防止在股份的數(shù)量限制方面出現(xiàn)問(wèn)題；最后，需要不斷創(chuàng)新、完善管控方案，《公司法》實(shí)踐階段偶爾還會(huì)出現(xiàn)公司大、小股東串通損害其他股東利益的事件，因此還需要加強(qiáng)監(jiān)督，以便可以確保債權(quán)人能積極參與到價(jià)格確定的過(guò)程中，這也是從根本上實(shí)現(xiàn)三者利益平衡的關(guān)鍵，對(duì)保障債權(quán)人的合法權(quán)益也有著重要的作用［7］。

五、結(jié)語(yǔ)

股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是對(duì)少數(shù)異議股東利益保護(hù)的一種有效機(jī)制，還能夠促進(jìn)公司提高經(jīng)營(yíng)管理水平，為了確保其有效落實(shí)在公司的經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)中，還需要進(jìn)一步明確股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的范圍邊界，以全面的視角看待股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)范圍與債權(quán)人保護(hù)之間的關(guān)系，以便可以充分發(fā)揮股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的價(jià)值，為有限責(zé)任公司的良性發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)的保障。