靈活用工平臺的挑戰(zhàn)和法律規(guī)制

林 瑋

廣東大觀律師事務所，廣東 清遠 511500

一、概述

（一）靈活用工的概念

靈活用工是指對勞動者采取靈活調(diào)配和使用的非標準雇傭模式。關于靈活用工的具體定義仍舊存在不同的觀點，有專家基于用工的方式，將兼職、實習、人力資源外包、平臺用工等非勞動關系、勞務關系的用工類型，統(tǒng)稱為靈活用工。但從行政管理角度，人力資源和社會保障部在《關于我國靈活就業(yè)情況的統(tǒng)計分析》一文中，將靈活用工分為自營勞動者、家庭幫工、其他靈活就業(yè)人員三種類型。三種類型的勞動者對應的用工類型涵蓋了非全日制工、季節(jié)工、勞務承包工、勞務派遣工、家庭小時工等類型。

但實踐中所衍生出的用工類型的復雜程度遠超于此，包括了常見的退休返聘、實習、合伙，也包括新興的崗位外包、眾包、業(yè)務外包、人力資源服務外包等各種用工形態(tài)。而靈活用工平臺往往是將各種類型的用工集中于平臺之上，成為連接用人單位和勞動者的橋梁。

（二）靈活用工平臺的發(fā)展現(xiàn)狀

隨著企業(yè)用工需求越發(fā)靈活，靈活就業(yè)人員數(shù)量激增，第三方靈活用工平臺便應運而生，第三方靈活用工平臺是指為企業(yè)和靈活就業(yè)人員提供“技術或信息服務”的商事主體。第三方靈活用工平臺從最初的信息中介平臺，逐步發(fā)展成“技術或信息服務”平臺。在大部分地區(qū)，平臺還兼具工資結(jié)算、稅費代扣等功能，成為靈活用工關系中不可或缺的樞紐。［1］

自新冠疫情防控期間，很多企業(yè)的日常經(jīng)營受到嚴重影響，用人成本大幅度提升。在企業(yè)用人成本增加、線上辦公普及、人員流動性增加的情況下，更多企業(yè)開始關注靈活用工，企業(yè)靈活用工需求呈現(xiàn)爆發(fā)式增長。同時，隨著穩(wěn)崗擴就業(yè)政策的進一步落實，靈活就業(yè)成為穩(wěn)就業(yè)、保就業(yè)的重要舉措。國務院在延續(xù)實施部分減負穩(wěn)崗擴就業(yè)政策和進一步支持靈活就業(yè)措施有關情況記者問答會中，也明確提及，截止至2021年5月份，個人經(jīng)營非全日制以及新就業(yè)形態(tài)等靈活就業(yè)規(guī)模達到2億人。靈活就業(yè)也受到越來越多的勞動者的關注，傳統(tǒng)的勞務雇傭、勞務派遣往往存在招工難、保障少、時間短、流動大等特點，使得雇主和受雇人員之間存在巨大的信息差。而靈活用工平臺本質(zhì)上就是在以網(wǎng)絡信息平臺的方式，利用數(shù)據(jù)聚合所產(chǎn)生的流量效應，平衡靈活就業(yè)崗位供求信息，實現(xiàn)勞動力資源配置效益最大化。

部分企業(yè)開始將自己的用工需求外包給靈活用工平臺，由平臺為企業(yè)輸入勞動力。但因為缺乏法律規(guī)制，當勞資雙方出現(xiàn)爭議后，全新用工模式的法律問題也隨之而來，例如勞動關系認定、工傷賠償、稅收征管、數(shù)據(jù)安全等問題。

二、靈活用工平臺的挑戰(zhàn)

（一）用工關系不明晰

較之于企業(yè)直接與靈活用工人員達成協(xié)議，當靈活用工平臺介入后，三方法律關系將會變得較為復雜。實踐中通常出現(xiàn)的法律關系包括以下幾個層面：

1.用工單位與平臺之間

用工單位與平臺之間往往簽訂的是服務采購協(xié)議或相關類似的服務協(xié)議，用工單位從平臺購買靈活就業(yè)人員的相關信息或由平臺直接“輸送”靈活就業(yè)人員從事相關工作。而平臺則按約定收取服務費。服務費的收費方式一般包括：（1）直接按用人數(shù)量收取，并結(jié)合人員薪酬成本按比例、按人頭計算服務費；（2）按項目收取，由雙方協(xié)商按照項目的執(zhí)行周期、難度、體量等維度計算并收取服務費。［2］但無論雙方如何約定，本質(zhì)而言，用工單位與平臺之間系服務合同關系。筆者此觀點也能從雙方稅票關系中予以佐證，實踐中，平臺在收取服務費后，一般會開具以服務費為名的增值稅專用發(fā)票。此外，用工單位也會將勞動報酬支付至平臺，由平臺代發(fā)勞動報酬，以及由平臺直接代繳個人所得稅。

2.平臺與靈活就業(yè)人員之間

平臺與靈活就業(yè)人員之間往往采取信息入庫、工單指派的業(yè)務流轉(zhuǎn)方式，而關于平臺和靈活就業(yè)人員之間的協(xié)議，主要存在兩種模式：（1）平臺與靈活就業(yè)人員之間僅簽訂一份服務協(xié)議，服務協(xié)議的內(nèi)容主要有信息入庫、接收工單的制度，以及靈活就業(yè)人員向第三方提供服務的相關承諾等；（2）除前述服務協(xié)議外，平臺或用工單位與靈活就業(yè)人員就具體服務事項簽訂業(yè)務交付相關協(xié)議。

實踐中這個環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的協(xié)議種類較多，無法列舉，但據(jù)不完全邏輯劃分，主要有兩類：一類是類似于勞動協(xié)議；一類是類似于承攬協(xié)議。類似于勞動協(xié)議是因為此種協(xié)議內(nèi)容中往往存在明顯的管理與被管理關系，具有一定的人身隸屬性。而類似于承攬關系的協(xié)議，則是因為協(xié)議內(nèi)容主要是關于交付特定成果。平臺與靈活就業(yè)人員之間的法律關系認定存在一定模糊，甚至可能出現(xiàn)名為靈活用工，實為勞務派遣的情形。對靈活用工平臺的法律規(guī)制，主要也系對平臺與靈活就業(yè)人員之間法律關系的管理。

3.用工單位與靈活就業(yè)人員之間

在有靈活用工平臺的三方關系中，用工單位一般不會直接與靈活就業(yè)人員簽訂書面的協(xié)議，而是由靈活就業(yè)人員直接依據(jù)靈活就業(yè)人員與平臺之間的約定，向用工單位履行。因此，一方面，從勞資關系角度，用工單位與靈活就業(yè)人員存在事實上的勞動關系，這種勞動關系存續(xù)的時間往往比一般的勞務關系和勞務派遣關系都要長，甚至于無限趨近于穩(wěn)固的勞動關系。另一方面，從合同角度，用工單位實際上又是通過支付服務費的方式取得服務，靈活就業(yè)人員只是在依約履行服務事項。正是這種模棱兩可的關系，使得部分用工單位誤認為靈活用工平臺是一種規(guī)避傳統(tǒng)用工風險的途徑，從而將大量的勞動密集型用工需求，通過靈活用工平臺解決。這也進一步加劇了靈活用工平臺的法律風險。

（二）勞動保障缺失

當前立法尚未對靈活用工形式對應的保障措施進行規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國民法典》以及其他相關法規(guī)政策，只是對勞務派遣用工和非全日制用工做了調(diào)整，這意味著糾紛發(fā)生后，靈活用工人員往往陷入無法可依的情形。

司法實踐中，靈活就業(yè)人員與企業(yè)之間發(fā)生糾紛時，有些地區(qū)主要依據(jù)認定勞動關系的標準進行審查；有些地區(qū)通常按照雙方之間約定的法律關系審慎地進行審查判定雙方的關系。于是，靈活就業(yè)人員和企業(yè)之間發(fā)生的糾紛，不同地區(qū)的勞動仲裁、法院處理的方式及結(jié)果可能不同。當前靈活用工仍屬于廣泛概念，也并無相關法律法規(guī)對靈活用工的具體范圍、類型作出區(qū)分，導致部分用工單位認為靈活用工是一種規(guī)避勞動關系的有效途徑，最終沒出事?lián)屩茫隽耸聼o人管。

（三）虛開發(fā)票

因稅收征管存在較大的地方性差異，導致出現(xiàn)所謂的“稅收洼地”，對于靈活用工平臺而言，不同地區(qū)的稅收征管政策、稅收優(yōu)惠政策極大地影響了企業(yè)的經(jīng)營成本，因此加劇了靈活用工平臺向“稅收洼地”轉(zhuǎn)移。而靈活用工平臺與用工單位之間本質(zhì)上是服務合同關系，因此，當用工單位支付靈活用工人員費用后，可以要求靈活用工平臺開具相應的增值稅專用發(fā)票。又因增值稅專用發(fā)票可以抵扣相應的稅款，故實踐中出現(xiàn)部分企業(yè)虛報靈活用工人員，假借平臺之手開具增值稅專用發(fā)票。同時，因為平臺缺乏對靈活就業(yè)人員工作情況、工作效果的有效監(jiān)督，以至于東窗事發(fā)之時仍不知情，最終產(chǎn)生嚴重的稅務合規(guī)風險。

（四）數(shù)據(jù)安全風險

靈活用工平臺作為連接方，其既有靈活就業(yè)人員的個人隱私數(shù)據(jù)，也會存有企業(yè)的商業(yè)秘密，甚至部分涉及代征代繳的靈活就業(yè)平臺，還會存有稅收、社保等國家安全類數(shù)據(jù)。但當前的靈活就業(yè)平臺仍舊是普通的商務平臺，數(shù)據(jù)管理能力有限，數(shù)據(jù)治理能力較低，數(shù)據(jù)安全保護手段匱乏。由此可能產(chǎn)生個人隱私侵權、商業(yè)秘密泄露、數(shù)據(jù)被非法篡改等一系列問題，例如可能會存在冒用他人身份用工、冒領他人酬勞等問題。因此，對靈活就業(yè)平臺應當有更為嚴格的數(shù)據(jù)安全保護要求，以實現(xiàn)數(shù)據(jù)安全合法。

三、靈活用工平臺法律規(guī)制

（一）明確靈活就業(yè)人員的權利義務

平臺與靈活就業(yè)人員之間需要充分明確用工類型，在靈活就業(yè)人員注冊時便明確平臺與靈活就業(yè)人員屬于合作關系，而非勞動關系，平臺的功能是向合作方提供“技術或信息服務”。［3］這在一定程度上突破了現(xiàn)有的勞動相關法律法規(guī)對勞動人員的權益保護規(guī)則，尤其是外賣騎手、高空安裝等高風險從業(yè)人員，會產(chǎn)生明顯的勞動糾紛和沖突。

因此，涉及合作雙方的權利義務，需要在協(xié)議中予以明確。例如對于靈活就業(yè)人員的收入結(jié)算、職業(yè)范圍、責任分配、侵權后的救濟途徑、責任承擔規(guī)則等問題，都應當有明確的約定。同時，對于涉及靈活就業(yè)人員權利義務的，需要注意避免被認定為格式條款，即平臺應當以加粗或加大字體進行醒目說明。

對于協(xié)議的在線簽署，平臺應當采取技術手段對靈活就業(yè)人員進行身份認證，由本人簽署，并確保相關簽署和認證數(shù)據(jù)可以導出作為證據(jù)使用。當雙方發(fā)生爭議時，以上內(nèi)容為證明協(xié)議簽署真實性的重要證據(jù)。

（二）真實的用工方式和關系

實踐中部分企業(yè)錯誤地放大書面合同或協(xié)議的作用，書面合同或協(xié)議對其與靈活就業(yè)人員之間并非勞動關系約定得很明確，但實際履行中，卻與書面內(nèi)容相去甚遠，即合同或者協(xié)議約定是一回事，實際履行又是一回事。這樣的操作無助于風險管控，同時亦會放大風險，最終很難實現(xiàn)最初的目的。

靈活用工平臺需注意勞動關系與非勞動關系的本質(zhì)在于平臺是否與靈活就業(yè)人員之間存在管理和被管理的關系。即，平臺模式的用工，其核心在于不具備“從屬性”方面的特征。事實上，認定雙方之間法律關系的時候，書面的合同或者協(xié)議僅僅是一種證據(jù)，更多是從雙方實際權利和義務履行的情況來進行審查，即是否具備上述認定勞動關系的條件。［4］因此，靈活用工平臺除需注意依法簽署完善的書面協(xié)議外，更要嚴格按照雙方約定履行協(xié)議。

（三）合法合理的稅收制度

實踐中出現(xiàn)部分企業(yè)虛報靈活用工需求，假借平臺之手開具增值稅專用發(fā)票，對于平臺而言存在巨大的法律風險。如果平臺明知而虛開增值稅發(fā)票，甚至可能構(gòu)成刑事犯罪。因此，平臺需基于真實的合作關系開具發(fā)票，這里的關系包括合同、服務、資金、發(fā)票，做到“四流合一”。同時，平臺也要進一步關注稅收的成本、對勞動者的激勵，業(yè)務實際需要等多重因素。

平臺也應當探索完善的用工跟進機制，了解靈活就業(yè)人員的實際用工情況，確保平臺所形成的用工關系的真實性。而政府也應當制定和施行科學合理的相關政策規(guī)范因地制宜設置各地方政府的稅收優(yōu)惠寬宥期，以轉(zhuǎn)移支付形式平衡區(qū)域財政收支，保持地方稅收競爭的公平性。

（四）數(shù)據(jù)安全分級管理

靈活就業(yè)平臺應當重視數(shù)據(jù)安全問題，對平臺數(shù)據(jù)采取分級管理的方式，運用區(qū)塊鏈技術增加數(shù)據(jù)的不可逆性，強化平臺、用工單位、靈活就業(yè)人員的權限范圍。分級管理對于數(shù)據(jù)安全尤為重要，平臺從采集、分析、分享、歸檔等各個流程，都需要結(jié)合數(shù)據(jù)的敏感程度進行分類管理，從而在發(fā)揮信息價值最大化的同時，保護好靈活就業(yè)人員的個人隱私、用人單位的商業(yè)秘密、行政單位的核心數(shù)據(jù)。同時，針對數(shù)據(jù)可能面臨篡改等問題，可以引入?yún)^(qū)塊鏈技術、人臉識別技術等，結(jié)合去中心化架構(gòu)增加數(shù)據(jù)的不可逆性，從而實現(xiàn)數(shù)據(jù)難篡改、篡改可溯源的效果。此外，企業(yè)本身也會存在數(shù)據(jù)管理問題，因此當企業(yè)選擇靈活就業(yè)人員服務時，可以借助平臺的數(shù)據(jù)管理權限，補足企業(yè)數(shù)據(jù)法律規(guī)制的不足，增強企業(yè)數(shù)據(jù)風險控制意識。例如引入企業(yè)與員工的相互評價機制，構(gòu)建信用用工的雙向評價體系，或者結(jié)合平臺代征代繳數(shù)據(jù)，加強企業(yè)對稅務合規(guī)、用人合法的風險預警、事前監(jiān)管的能力。

四、結(jié)語

隨著疫情防控常態(tài)化，靈活用工需求大幅度增長，靈活用工平臺數(shù)量激增，靈活用工平臺法律問題日益突出。靈活用工平臺的依法發(fā)展是靈活用工關系健康發(fā)展的基礎。對于平臺而言，要重視以書面的協(xié)議明確雙方的權利義務，并且對格式條款的內(nèi)容要盡到充分的提示告知義務。此外，平臺需嚴格履行雙方簽訂的書面協(xié)議內(nèi)容。最后，平臺應基于真實的合作關系開具相應的稅票，同時也要注意探索配套機制確認靈活用工關系的真實性，避免平臺成為不法分子的牟利工具。依法依規(guī)開展靈活用工，靈活用工平臺和靈活就業(yè)人員方能實現(xiàn)可持續(xù)的發(fā)展。