股權眾籌法律法規(guī)在互聯(lián)網(wǎng)金融中的運用

劉婉楠

黑龍江大學，黑龍江 哈爾濱 150080

伴隨著大數(shù)據(jù)、云計算等因特網(wǎng)技術的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)開始與金融業(yè)緊密相連，從而產(chǎn)生了一個新的金融產(chǎn)業(yè)——互聯(lián)網(wǎng)金融。該金融業(yè)務以互聯(lián)網(wǎng)技術為基礎，以便利、開放、互惠為特色，向客戶提供跨境金融服務。網(wǎng)絡金融的發(fā)展改變了傳統(tǒng)的金融服務形式，它滿足了現(xiàn)代客戶對金融服務的需求，推動了金融體制改革的發(fā)展，為金融業(yè)的發(fā)展提供了新的機遇。網(wǎng)絡金融時代出現(xiàn)了一種新型的眾籌融資模式，即網(wǎng)絡金融發(fā)展過程中出現(xiàn)的一種新型的融資模式，按收益形式可分為股權、債券、預售和捐贈四種［1］，從其功能上看，股權眾籌大大降低了融資成本，緩解了中小企業(yè)融資難的問題，但目前我國的股權眾籌內部平臺基本上是按照美國模式運作的，我國法律對股權眾籌的模式?jīng)]有明確區(qū)分，因此有必要完善互聯(lián)網(wǎng)金融視域下股權眾籌的法律制度。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融下我國股權眾籌的概述

（一）股權眾籌的基本內容

股權眾籌是指通過互聯(lián)網(wǎng)公開平臺向投資者展示擬設立的企業(yè)或項目信息，以股權形式吸引投資者，并將中國長期實行的直接或間接控制利率和貸款的金融約束政策轉移給投資者［2］。小型、大規(guī)模的貸款需求必然包含著刺激中國股權眾籌的強大動力，當然，中國股權眾籌的發(fā)展主要受制于財務約束和投資者權益保護。一方面，根據(jù)中國《證券法》《刑法》等法律規(guī)范，股份制公司應當謹慎經(jīng)營，這極大地提高了股權融資成本；另一方面，保護投資者個人資料和財產(chǎn)權益的相關制度也有利于保護投資者權益，這些風險極大地制約了股權眾籌的發(fā)展，需要進行有效的監(jiān)管。

（二）我國股權眾籌的運行模式

據(jù)當前監(jiān)管部門公布的法律文件，中國目前的股權眾籌模式主要有：股權眾籌融資、網(wǎng)上封閉式股權融資、網(wǎng)上私募投資基金［3］。第一，股權眾籌模式或更具體地說，是由十個部委聯(lián)合制定的以指導為基礎的上市公司模式，具有開放性、參與性、普遍性等特點。因為這一模式意味著小規(guī)模證券通過因特網(wǎng)向公眾公開發(fā)行，證券監(jiān)管機構強調必須依法處置，因為這涉及公共利益和國家金融安全，所以在具體實施方案中提出的八大政策是：股權眾籌融資方未經(jīng)授權或默示發(fā)行股票，明確表明網(wǎng)上股權融資將由平臺及其發(fā)起人提供，嚴禁未經(jīng)授權或默示向公眾發(fā)行股票。第二，在線私募股權融資是中國實施的最大模式，尤其是天使投資模式。不同于股份制企業(yè)，投資者是特定群體而非全體人群，單個項目投資者有限，避免了非法集資的風險。另外，封閉式股權融資還可采取直接和間接基金兩種形式。第三，資金是通過因特網(wǎng)從私人投資基金籌集的。中國證券交易委員會2015年發(fā)表的一份涉及通過因特網(wǎng)籌資專項審計的報告指出這一模式應符合《證券投資基金法》和《私募投資基金管理暫行辦法》的規(guī)定，防止不合格投資者組織和個人集資，防止非法集資，防止向特定目標群體傳播信息，以及吸引200多名合格投資者。但在三個模型中，只有第一個是正式的股權眾籌。

二、股權眾籌的法律風險

（一）投資合同欺詐

股權眾籌必須通過開放的平臺發(fā)揮中介作用，促進投資者與融資方簽訂合同，股權融資主要采取“組合”與“跟投”相結合的方式，主要包括有相關經(jīng)驗的人員和與選民接觸最多的普通老百姓［4］。一方面，投資者積極投資，而選民的過度縱容又增加了盲目投資的風險。如果投資者與金融家合作獲得收益，則投資項目者逃避支付的風險增加。另一方面，投資合同中缺少涉及雙方參與的法律限制，增加了投資合同欺詐風險。在投資者與融資方、投資者和投資者之間經(jīng)常發(fā)生投資合同欺詐行為，這主要是由于在股權融資過程中缺乏相應的法律約束，從而進一步增加了競標數(shù)量不限所造成的合同欺詐風險。

（二）股權眾籌職責不清晰

股權眾籌平臺的作用是識別并合理協(xié)調投資者和金融家的需求，提供便利交易的服務并提取相關的成本，因為利潤是共同的基金間合同。但是，尤其是基金平臺并非完全的中介，基金會平臺不僅起到中介的作用，還起到交易監(jiān)管的作用，但目前我國股權眾籌平臺融資參與人之間有許多正式的合同需要簽訂，當雙方的義務不一致時，天使服務交換協(xié)議第一條規(guī)定：“在合同有效期內，未經(jīng)用戶事先同意，天使平臺有權隨時修改本協(xié)議的條款。沒有天使交易平臺的書面同意，任何人都不能修改本協(xié)議。”這種行為違反了我國《民法典》第五百四十三條，限制了用戶修改合同的權利。為此，有必要進一步完善該平臺和眾籌用戶之間的關系，制定相應的義務，為將來可能發(fā)生的訴訟奠定可靠的基礎，保護使用者的合法權益。

（三）“非法集資”紅線

目前我國《證券法》對網(wǎng)上股權的銷售并沒有較為嚴格的法律規(guī)定，對于是否違法的這類問題也只是通過公開招標進行解決，這無疑增加了風險的不確定性。另外，由于股權眾籌的籌資制度中包含了私人基金和政府基金，使其在融資的過程中觸及“非法集資”這一法律紅線，盡管因特網(wǎng)平臺通過身份認證和實名認證設置了接入門檻，在互聯(lián)網(wǎng)上得到了廣泛的研究和驗證，這將給企業(yè)的安全帶來一定的風險。另外，我國的《刑法》中也沒有與非法集資相關的具體條文，而且，在股權形成過程中，存在著不正當發(fā)行股票、公司債券的現(xiàn)象。特別是未經(jīng)企業(yè)或公司批準，通過發(fā)行和轉讓專門用于特定社會目的的股本，暗含擴大或限制人數(shù)。所以，股權眾籌動員方法如果不靈活，很容易導致形式化的制裁，影響到股東的合法權益。

三、完善股權眾籌法律規(guī)制措施

從成立至今，股權眾籌在金融領域發(fā)展迅速，如股權眾籌已經(jīng)成為美國及其他發(fā)達國家最常見的融資方式，但在其發(fā)展過程中，也存在一系列法律風險問題。為此，根據(jù)我國的具體國情，制定股權眾籌完善的法律法規(guī)十分重要，可采取以下措施：

（一）增強對股權眾籌立法的關注力度

當制定法律、法規(guī)對股權眾籌的融資方式進行規(guī)范時，可根據(jù)實際情況進行設計，通過規(guī)范內容提高融資程序的自主性和一致性，創(chuàng)建統(tǒng)一高效的股權眾籌融資體系和監(jiān)督制度，并將傳統(tǒng)的股權眾籌監(jiān)督轉變?yōu)槁毮苄缘谋O(jiān)管。另外，對被監(jiān)管者應根據(jù)不同的交易進行分類，進而創(chuàng)建專門的股權眾籌管理機構，使股權眾籌的法律監(jiān)管機制能夠長期有效執(zhí)行，這主要是由于其局限性，《證券法》《非法金融機構法》《禁止非法金融交易法》等法律法規(guī)對股權融資沒有任何自律規(guī)定。當前僅有“管理體制”的股權融資，雖然《管理辦法》的法律效力不夠強，但中國的行政法規(guī)并未對完全股權管理的范圍作出區(qū)分。要減少上市公司的法律風險，首先要明確股權融資的法律地位，要對一國資本市場的現(xiàn)狀進行分析，其次要完善資本市場機制；鼓勵企業(yè)發(fā)展企業(yè)融資模式，對股份有限公司的法律地位作出具體規(guī)定，并根據(jù)中國證監(jiān)會的要求，完善相應的法律規(guī)制，加強對股權眾籌經(jīng)營的法律監(jiān)督，相關部門配合有關行政部門加快制定規(guī)范的股權眾籌管理條文。另外，由于我國股權眾籌在互聯(lián)網(wǎng)金融視域下的高速發(fā)展，可以對其進行相應的調整，例如設立專門的監(jiān)管機構來明確監(jiān)管機構的職能，并根據(jù)相關法律法規(guī)對豁免股權融資證券的發(fā)行和登記做出相應的規(guī)定，以利于監(jiān)管的順利實施。

（二）詳細規(guī)定股權眾籌各方權益

在網(wǎng)絡融資領域，股權眾籌融資平臺采用信息發(fā)布、協(xié)助轉讓、投資或滿足資金需求等一系列融資服務。上市過程中，上市公司擁有大量的投融資信息，因此，為規(guī)避上市公司融資所帶來的法律風險，相關管理機構可以對上市公司平臺進行重點監(jiān)管，其一，創(chuàng)建關于股權眾籌的再轉讓這一管理規(guī)制，明確股權管理的范圍，投資者在規(guī)定時限內不得獨立轉讓相關證券，從而減少在市場上控制股票動向的風險。與此同時，為了保護投資者的合法權益，相關部門必須對投機行為加以遏制，即對于投資者、金融家、股權平臺等風險因素對整個資本市場可能造成的風險進行抑制。其二，要拓展股權眾籌平臺的責任范圍，即對股權眾籌平臺的責任要擴大。股份制上市公司在投資過程中，承擔了對投資者信息披露的中介職責，對投資者和投資者的財務流程進行監(jiān)督。其三，由于互聯(lián)網(wǎng)平臺的特性，投資者和融資方敏感信息容易泄露，因此，披露義務是平臺的主要目標，包括對投資者風險的識別和信息披露。另外，還需要報告由受助者提供的補助金額，如籌款金額、籌款目的、所得稅申報表等，籌資時間、股票定價程序等，都要有書面記錄，以防止資助機構出現(xiàn)資金外泄或數(shù)據(jù)失真，從而避免給投資者帶來巨大的經(jīng)濟損失。

（三）劃分股權眾籌集資界限

伴隨著網(wǎng)絡融資的快速成長，我國股權眾籌的投資正處于發(fā)展的初期階段，有必要對非法融資犯罪進行重新分析，以適應合法資金與非法資金之間的經(jīng)濟和社會的變化。第一，法律與非法之間缺乏明確的區(qū)分，導致“非法”的范圍擴大，“合法”空間的縮小。在“合法”的邊境非法集資罪中，主體是國家經(jīng)濟秩序和社會合法財產(chǎn)權益，股權眾籌出資成立的企業(yè)或項目，而不是為了資本再生，是為了實現(xiàn)國家經(jīng)濟秩序和合法財產(chǎn)權益。第二，實施效果。非法所得犯罪團伙的建立，在規(guī)范中國資本市場方面發(fā)揮了積極作用，但也使公民融資的法律空間縮小。《刑法》規(guī)定，不允許對私人生產(chǎn)和生活進行過度干預，如果有相當一部分的金融需求無法通過正規(guī)金融渠道得到滿足，則不會損害金融市場的運行秩序和公共利益，而以信任和同意的方式提供信貸或融資。所以，從有效性的角度看，非法集資罪應當減少公司行為的風險和爭議，在維護《刑法》“謙抑”的同時解決民事糾紛。第三，非法集資罪的定義過于簡單，過于寬泛，難以解釋，從而使非法集資罪在司法實踐中被超越了自身的適用范圍，而其他與非法集資有關的集資活動也受到控制，因此，在金融轉型期，有必要明確界定非法集資罪的范圍，并使范圍具體化，為企業(yè)融資等金融創(chuàng)新提供合理的發(fā)展空間。

與此同時，由于一些國家，尤其是非洲和亞洲國家的持股比例仍然較高，因此，根據(jù)中國資本市場行業(yè)的發(fā)展情況，我們可以對股權眾籌的投資者，特別是證券投資項目的眾籌金額總數(shù)進行上限的設置，從而有效地降低合同欺詐風險，通過制約股權眾籌投資者的投入金額，可以防止秘密的資金外逃或惡意串通，我們可以參照其他國家有關投資者的知識水平、金融交易的法律法規(guī)，比如美國對證券法的規(guī)制建立。鑒于股權融資模式可以較詳細地分為資本市場融資與增資融資兩種形式，在股權融資中投資者投資收益分配要設置合理的投資門檻，根據(jù)整體投資需求，如果低的門檻阻礙中小企業(yè)融資，就會增加合同詐騙的風險，因此，我們必須平衡投資者的投資潛力與融資需求之間的關系。與此同時，投資者的分類在很大程度上取決于投資者的投資順序和投資條件，相關部門需要根據(jù)中國股權投資結構的實際變化不斷進行調整和披露，為投資者在資本市場交易中的分拆提供依據(jù)，使投資者能夠選擇可接受的投資方式，避免超出投資者限額的投資行為。

簡而言之，在網(wǎng)絡融資的大背景下，股權眾籌模式已經(jīng)廣為傳播，在融資過程中，存在著“非法資金突襲”、合同欺詐等法律風險，相關部門有必要確定其法律地位，完善股權融資的相關法律法規(guī)，并具體明確眾籌平臺的職責，嚴格管理股權眾籌平臺對金融家信息披露和投資者培訓的職責，完善股權眾籌平臺的法律規(guī)定。