林錦全
(浙江嘉晟工程項目管理有限公司,浙江瑞安325200)
當前,新冠疫情已經得到控制,建筑業已經基本全面復工,但此次疫情對施工單位造成的損失是顯而易見的,建設單位也同樣因為此次疫情遭受重創,因此而引發的工程索賠較為復雜和困難,要處理好索賠問題首先要對這次的疫情進行法律定性。2020 年2 月10 日,全國人大常委會法制工作委員會發言人表示此次疫情屬于不可抗力,各地的工程造價管理部門也對此次疫情頒布了一系列指導意見,普遍傾向性認為新冠肺炎疫情已構成不可抗力[1],所謂不可抗力是指合同履行過程中出現地震、戰爭、極端天氣、瘟疫等不可預見、不可避免且不能克服的客觀情況,在《中華人民共和國民法總則》(第180 條)、《中華人民共和國合同法》(94、117、118 條)中也規定了不可抗力的概念及適用范圍和原則,顯然,此次的新冠肺炎疫情可歸屬于不可抗力的一種[2]。
建設工程合同的履行過程中遭遇不可抗力(新冠肺炎疫情)影響,產生各種損失是難免的,根據《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)的規定,要進行索賠的前提是必須具備索賠的3 個原則[3]:
1)與合同對照,事件已經造成了承包人工程項目成本的額外支出或直接工期損失;
2)造成費用增加或工期損失的原因按合同約定不屬于承包人應承擔的責任;
3)承包人按合同規定的程序和時間提交索賠意向通知書和索賠報告。
新冠肺炎疫情事件正好符合以上的3 個索賠原則,施工單位可以提出索賠,但必須按規定的程序提出,也就是索賠事件發生后28 d 內,向監理或業主發出索賠意向通知書;發出索賠意向通知書后28 d 內,向監理或業主提交正式索賠報告[4]。
新冠肺炎疫情(不可抗力)發生后,承包人在索賠之前,首先應當明確到底可以索賠什么,從宏觀的層面上講就是工期和費用。
根據《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)規定,不可抗力發生后,應妥善處理因此產生的工期延誤風險,根據實際情況合理順延工期。但即使在合同約定發生不可抗力的可以順延工期的情況下,還應證明疫情影響的工序是否發生在關鍵線路上,如果不是發生在關鍵線路上則無法索賠工期,可以從施工單位提交的施工組織設計中的網絡圖結合合同約定來判斷,因此,僅當關鍵線路上的工作受到不可抗力(新冠肺炎疫情)影響發生延誤的情況下,項目的工期才會受到影響,只有這樣才能索賠工期。
費用的索賠認定和計算比較復雜,筆者在閱讀了GB 50500—2013《建設工程工程量清單計價規范》和《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)以及住建部發布的有關疫情防控的文件后,總結了以下6 點:
1)永久工程、已運至施工現場的材料和工程設備的損壞以及第三方人員傷亡和財產的損失由建設單位承擔;
2)施工單位人員傷亡及施工設備損壞由施工單位自己承擔;
3)施工單位的人員窩工費及機械窩工費由施工單位自行承擔;
4)停工期間,按照建設單位要求照管、清理、修復工程的費用由建設單位承擔;
5)因防控要求而采取的防疫措施費用已超出GB 50500—2013《建設工程工程量清單計價規范》等文件規定的工程措施費的范圍,所以,由建設單位承擔[5];
6)因不可抗力引起或將引起工期延誤,建設單位要求趕工的,由此增加的趕工費用由建設單位承擔[6]。
某施工單位與建設單位按照《建設工程施工合同(示范文本)》在2019 年2 月1 日簽訂了某隧道工程施工合同,施工主要工序包括:施工測量—洞口工程—洞身開挖—初期支護—防水設施—二次襯砌—洞內路面—明洞工程,工期為400 d,施工單位提交的施工組織設計(進度網絡圖)如圖1所示,由于2019 年12 月底爆發新冠肺炎疫情導致防水設施工序工程停工120 d,施工單位可否就此原因向建設單位提出工期索賠?

圖1 工程進度雙代號網絡圖(單位:d)
經過進度網絡圖分析,此項目的關鍵線路為:施工測量—洞口工程—洞身開挖—洞內路面—明洞工程(①—②—③—⑤—⑥—⑦),受新冠肺炎疫情影響導致防水設施工序停工120 d,由于防水設施工序處在非關鍵線路上,經過網絡圖計算,防水設施施工存在總時差為125 d,停工120 d 并沒有超過其總時差,對工期不造成影響,所以,工期不予索賠。
某施工單位與建設單位按《建設工程施工合同(示范文本)》在2019 年6 月1 日簽訂了某土方路基工程施工合同,施工主要工序包括:測量放樣—場地清理—排水設施邊坡處理—土方開挖—軟基處理—路基填筑—臺背回填—擋墻施工,工期350 d,施工單位提交的施工組織設計(進度網絡圖)如圖2 所示,由于2019 年12 月底爆發新冠肺炎疫情導致土方開挖工序工程停工120 d,施工單位可否就此原因向建設單位提出工期索賠?

圖2 工程進度雙代號網絡圖(單位:d)
經進度網絡圖分析,此項目的關鍵線路為:測量放樣—場地清理—土方開挖—軟基處理—路基填筑—擋墻施工(①—②—③—⑤—⑥—⑦—⑧),受新冠肺炎疫情影響導致土方開挖工序停工120 d,由于土方開挖工序處在關鍵線路上,停工120 d 將導致總工期延長120 d,所以工期予以索賠。
某施工單位與建設單位按《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)在2018 年5 月1 日簽訂了某預制裝配式橋梁工程施工合同,施工主要工序包括:測量放樣-鉆孔灌注樁—承臺澆筑—系梁澆筑—橋臺施工—橋墩施工—蓋梁澆筑—梁板架設—橋面鋪裝,工期300 d,施工單位提交的施工組織設計(進度網絡圖)如圖3 所示,由于2019 年12 月底爆發新冠肺炎疫情導致橋墩施工工序停工120 d,共導致以下事件:

圖3 工程進度雙代號網絡圖(時間單位:d)
1)施工單位人員窩工500 個工日,每工日按65 元;
2)機械窩工120 個臺班,每臺班700 元;
3)按建設單位要求,停工期間及復工時清理、修復費用25 000 萬元;
4)停工和復工期間疫情防護措施費30 000 元;
5)復工后應建設單位要求趕工費用60 000 元。對于以上事件施工單位可否就此原因向建設單位提出費用索賠?
經過進度網絡圖分析,此項目的關鍵線路為:測量放樣—鉆孔灌注樁—承臺澆筑—橋墩施工—蓋梁澆筑—梁板架設—橋面鋪裝(①—②—③—④—⑥—⑦—⑧—⑨),受新冠肺炎疫情影響導致橋墩施工工序停工120 d,由于橋墩施工工序處在關鍵線路上,根據《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)規定,按不可抗力(新冠肺炎疫情)發生后的責任分擔原則,人員窩工及機械窩工屬于施工單位應該承擔的責任,建設單位不予索賠,清理修復費、疫情防護措施費、趕工費屬于建設單位應該承擔的責任,施工單位可以向建設單位提出費用索賠,索賠費用=25 000+30 000+60 000=115 000 元。
目前,新冠肺炎疫情仍未完全褪去,對于建筑業的影響仍在持續中,疫情防控期間,無論對于建設單位還是施工單位,都面臨著工期的壓力和費用的支出,合同雙方應該積極主動協調,最大限度地維護自身的利益,共同攻克難關,順利達成項目竣工驗收。