從證券犯罪淺析企業(yè)合規(guī)

孫智陽

“合規(guī)”一詞本為舶來品，是國外大企業(yè)加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)控，減少外來處罰風(fēng)險(xiǎn)的重要舉措。為保護(hù)促進(jìn)中國企業(yè)更好發(fā)展，提高法治水平，適應(yīng)國際市場，我國也加快建設(shè)企業(yè)合規(guī)建設(shè)，2022年是企業(yè)合規(guī)強(qiáng)化大力發(fā)展的一年。同時(shí)， 自2020年證券法修改實(shí)施以來，近兩年相繼出臺《中華人民共和國刑法修正案（十一）》《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)的意見》、新《關(guān)于審理證券市場虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干解釋》等規(guī)定，體現(xiàn)了國家強(qiáng)監(jiān)管、建制度、除首惡、打幫兇，肅清資本市場、整頓上市公司、保護(hù)投資者熱情、保障資本市場健康運(yùn)行的要求，加大對市場操縱、內(nèi)幕交易、證券欺詐、虛假陳述等行為的處罰。

對于上市公司，國家一方面嚴(yán)格監(jiān)管，對市場操縱、內(nèi)幕交易、證券欺詐、虛假陳述等案件加大處罰力度;另一方面，今年大力開展公司的合規(guī)建設(shè)，從上市公司的社會貢獻(xiàn)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會影響與處罰程度可見，上市公司的證券合規(guī)建設(shè)非常必要，使企業(yè)內(nèi)控與外部監(jiān)管形成合力。雙管齊下，是企業(yè)健康長遠(yuǎn)發(fā)展的重要保障。

企業(yè)合規(guī)出罪第一案

2011年至2013年9月，當(dāng)時(shí)任雀巢（中國）有限公司西北區(qū)嬰兒營養(yǎng)部市務(wù)經(jīng)理鄭某、蘭州分公司嬰兒營養(yǎng)部甘肅區(qū)域經(jīng)理的楊某，為了搶占市場份額，推銷雀巢奶粉，授意該公司蘭州分公司嬰兒營養(yǎng)部員工楊某某、李某某、杜某某、孫某通過拉關(guān)系、支付好處費(fèi)等手段，多次從蘭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院、蘭州軍區(qū)蘭州總醫(yī)院、蘭州蘭石醫(yī)院等多家醫(yī)院醫(yī)務(wù)人員手中非法獲取公民個(gè)人信息。在一審?fù)徶校桓嫒肃嵞场钅场钅衬场⒗钅衬场⒍拍衬侈q稱，他們是為完成公司任務(wù)收集公民個(gè)人信息，且其辯護(hù)人均認(rèn)為此案為單位犯罪，應(yīng)該追究雀巢（中國）有限公司及高管的刑事責(zé)任。

但雀巢公司當(dāng)庭提交證據(jù)并進(jìn)行質(zhì)證：1.雀 巢公司指示（收錄于雀巢公司員工培訓(xùn)教材）。2.雀 巢（中國）有限公司情況說明，雀巢公司不允許 員工未經(jīng)正當(dāng)程序或未經(jīng)公司批準(zhǔn)而主動(dòng)收集公 民個(gè)人信息。雀巢公司在《雀巢指示》以及《關(guān) 于與保健系統(tǒng)關(guān)系的圖文指引》等文件中明確規(guī) 定：“對醫(yī)務(wù)專業(yè)人員不得進(jìn)行金錢、物質(zhì)引誘。”對于這些規(guī)定，雀巢公司要求所有營養(yǎng)專員都需 接受培訓(xùn)，并簽署承諾函。3.雀巢公司的政策與 指示、雀巢憲章、關(guān)于與衛(wèi)生保健系統(tǒng)關(guān)系的圖 文指引，均證實(shí)雀巢公司遵守世界衛(wèi)生組織《國 家母乳代用品銷售守則》及衛(wèi)生部門的規(guī)定，禁 止員工向母親發(fā)放嬰兒配方奶粉免費(fèi)樣品，禁止 向醫(yī)務(wù)專業(yè)人員提供金錢或物質(zhì)的獎(jiǎng)勵(lì)，以引誘 其推銷嬰兒配方奶粉等。

2016年10月31日，一審法院認(rèn)定雀巢公司并無單位犯罪意志，判決其無罪。后經(jīng)上訴，蘭州中院經(jīng)過審理后認(rèn)為：“單位犯罪是為本單位謀取非法利益之目的，在客觀上實(shí)施了由本單位集體決定或者由負(fù)責(zé)人決定的行為。雀巢公司手冊、員工行為規(guī)范等證據(jù)證實(shí)，雀巢公司禁止員工從事侵犯公民個(gè)人信息的違法犯罪行為，各上訴人違反公司管理規(guī)定，為提升個(gè)人業(yè)績而實(shí)施的犯罪為個(gè)人行為。”據(jù)此，蘭州中院駁回上訴，維持原判。

此案后來被認(rèn)為是企業(yè)合規(guī)出罪第一案。該案中，企業(yè)通過舉證，證明企業(yè)建立了完善的合規(guī)體系，企業(yè)沒有犯罪的故意，亦無可能授意犯罪來區(qū)分企業(yè)與個(gè)人的主觀故意，最終企業(yè)得以保全。

證券犯罪須引入合規(guī)不起訴

證券領(lǐng)域市場操縱、內(nèi)幕交易、虛假陳述，以及違規(guī)披露、不披露重要信息等行為，是目前國家大力整頓的市場亂象，因涉及企業(yè)以上市公司居多，一旦出現(xiàn)上述現(xiàn)象往往導(dǎo)致股票市場波動(dòng)，其涉及犯罪也往往金額巨大、社會影響惡劣。

從我國刑法對市場操縱、內(nèi)幕交易等犯罪的規(guī)定可以看出，此等金融犯罪都帶有主觀故意與社會危害性較大的特點(diǎn)，除違規(guī)披露、不披露重要信息罪沒有涉及披露義務(wù)的企業(yè)承擔(dān)責(zé)任外，但如果此罪公司控股股東、實(shí)際控制人等是單位的，市場操縱與內(nèi)幕交易泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪主體是單位的，都要追究企業(yè)責(zé)任。因此，在證券犯罪領(lǐng)域區(qū)分企業(yè)與自然人的主觀故意最終實(shí)現(xiàn)出罪或者減免刑罰，十分必要。

相對于違規(guī)披露、不披露重要信息罪是單罰制，市場操縱、內(nèi)幕交易的犯罪都是雙罰制，企業(yè)一旦被認(rèn)定為犯罪主體，便不能避免刑罰。

上市公司往往在地方上具有重要的經(jīng)濟(jì)拉動(dòng)、財(cái)務(wù)稅收、社會就業(yè)等方面的積極作用，一旦涉及證券犯罪往往和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的考量一樣，企業(yè)面臨退市、榮譽(yù)受損、融資困難甚至破產(chǎn)等，難以避免除了相應(yīng)投資者損失以外的例如經(jīng)濟(jì)、就業(yè)等其他社會問題。如果在企業(yè)內(nèi)部引入合規(guī)建設(shè)，從公司治理結(jié)構(gòu)上，設(shè)立合規(guī)部門或者首席合規(guī)官，從頂層加強(qiáng)合規(guī)監(jiān)管，對公司各部門間合規(guī)監(jiān)管，在章程中引入合規(guī)建設(shè)、制定合規(guī)手冊、定期對各部門員工甚至子公司、分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行合規(guī)培訓(xùn)、簽訂合規(guī)承諾書，尤其在企業(yè)專屬領(lǐng)域容易涉及犯罪的薄弱環(huán)節(jié)進(jìn)行重點(diǎn)合規(guī)建設(shè)，而不是僅通過授權(quán)或者相關(guān)的責(zé)任人代表公司的意志，這樣就可以將企業(yè)意志與個(gè)人意志相分離。

在涉及市場操縱與內(nèi)幕交易的案件中可以看出，證監(jiān)會具有極為成熟的監(jiān)管系統(tǒng)，一旦交易賬戶異常，系統(tǒng)就能很快監(jiān)測到，只要符合法律規(guī)定的情形就會被認(rèn)定違法或者犯罪。

今年4月19日，最高人民檢察院、司法部、財(cái)政部等九部委發(fā)布最新《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》，其中第二條規(guī)定：“對于涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)經(jīng)評估符合有效性標(biāo)準(zhǔn)的，人民檢察院可以參考評估結(jié)論依法作出不批準(zhǔn)逮捕、變更強(qiáng)制措施、不起訴的決定，提出從寬處罰的量刑建議，或者向有關(guān)主管機(jī)關(guān)提出從寬處罰、處分的檢察意見。”由此可見，合規(guī)不起訴的出罪制度已經(jīng)開始大范圍鋪開，相關(guān)配套措施已經(jīng)開始落地，檢察院對于企業(yè)合規(guī)不起訴有了更多實(shí)操依據(jù)，未來證券犯罪會有更多出罪或者減輕刑罰的空間。

證券犯罪上市公司更具合規(guī)適用性

相較于中小微企業(yè)而言，首先，上市公司往往具有較大的財(cái)力物力，有更多條件和實(shí)力進(jìn)行整改，比如認(rèn)罪認(rèn)罰后， 自愿賠償投資者損失較為容易實(shí)現(xiàn);其次，上市公司具有較為完善的公司治理結(jié)構(gòu)、組織文化、規(guī)章制度等，有些證券公司還有自己的合規(guī)部門，一旦涉嫌公司證券犯罪往往是公司管理或者組織結(jié)構(gòu)某環(huán)節(jié)出現(xiàn)較大漏洞，因此，也更容易作出具有專業(yè)性的合規(guī)整改計(jì)劃，便于第三方機(jī)制的建立與引入;最后，也符合《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制指導(dǎo)意見（試行）》中，關(guān)于“涉案企業(yè)能夠正常生產(chǎn)經(jīng)營”的條件。

今年4月2日，最高人民檢察院會同全國工商聯(lián)召開涉案企業(yè)合規(guī)在全國全面推開的會議，強(qiáng)調(diào)除了規(guī)定為實(shí)施犯罪建立的企業(yè)等幾種條件不適用，“無論是民營企業(yè)還是國有企業(yè)，無論是中小微企業(yè)還是上市公司，只要涉案企業(yè)認(rèn)罪認(rèn)罰，能夠正常經(jīng)營、承諾建立或者完善企業(yè)合規(guī)制度、具備啟動(dòng)第三方機(jī)制的條件，自愿適用的，都可以適用第三方機(jī)制”。同時(shí)要求：“對于涉案企業(yè)責(zé)任人可能判處三年以上有期徒刑的涉企業(yè)犯罪案件，以及重大疑難復(fù)雜案件，各省級檢察院要認(rèn)真落實(shí)統(tǒng)一把關(guān)，逐案審核職責(zé)，綜合全面評估涉案企業(yè)的運(yùn)行情況、責(zé)任人犯罪情節(jié)及認(rèn)罪認(rèn)罰情況等綜合因素，確保積極穩(wěn)妥、依法規(guī)范。”因此，上市公司不僅在要求范圍內(nèi)，涉嫌的證券犯罪比如操縱市場、內(nèi)幕交易、違規(guī)披露不披露重要信息罪等都是相對復(fù)雜的，且處罰在三年以上的案件。因?yàn)榉缸镱愋蛯I(yè)化、涉及公司大型化、社會影響復(fù)雜化的特點(diǎn)，一旦企業(yè)認(rèn)罪認(rèn)罰且同意適用第三方機(jī)制進(jìn)行合規(guī)管理的，能夠以最快的速度，作出賠償、主動(dòng)消除社會影響，主動(dòng)作出社會貢獻(xiàn)，是最高效化解社會矛盾、減少司法成本、維護(hù)社會效益的方法，是司法效果與社會效果的統(tǒng)一。

（作者系北京市京師律師事務(wù)所律師）