金力泰監(jiān)事會決議風波

楊斌　張嘉怡　溫小杰

事件回放

金力泰監(jiān)事會召開會議

2020年11月20日，金力泰監(jiān)事會召開第八屆第八次監(jiān)事會會議并作出如下三項決議：

1.對公司2020年的經(jīng)營情況例行監(jiān)督檢查;

2.監(jiān)事會聘請第三方審計機構(gòu)和律師事務(wù)所協(xié)助監(jiān)事和監(jiān)事會開展本次監(jiān)督檢查工作;

3.由監(jiān)事與公司管理層溝通，要求公司管理層提供辦公場所方便監(jiān)事履行職責;財務(wù)總監(jiān)應當提供會計賬冊給履職監(jiān)事審閱;董事會秘書應當提供會議決議和記錄給履職監(jiān)事審閱。

監(jiān)事會要求檢查財務(wù)

監(jiān)事會于2020年12月2日向金力泰發(fā)送《監(jiān)事會履職的通知》，要求對金力泰2020年經(jīng)營情況例行檢查，查閱金力泰財務(wù)狀況及日常經(jīng)營情況，要求金力泰提供相關(guān)對接人員與監(jiān)事會對接，提供辦公場所供監(jiān)事會開展檢查工作。

要求公告監(jiān)事會決議

2020年12月6日，王薇將金力泰第八屆第八次監(jiān)事會會議決議寄送給金力泰董事會秘書，要求金力泰對會議決議及相關(guān)事項予以公告。

金力泰未及時公告監(jiān)事會決議，但在監(jiān)事會年度工作報告中披露

2021年4月28日，金力泰在《2020年監(jiān)事會工作報告》中對該次監(jiān)事會會議情況進行了披露，但僅披露了《關(guān)于開展例行監(jiān)督檢查的議案》，未披露第二、三項議案。

八大要點

首先，我們對監(jiān)事會會議決議程序進行分析。

·金力泰公司監(jiān)事履職是否需要以監(jiān)事會決議為前提

根據(jù)金力泰《監(jiān)事會議事規(guī)則》第八條規(guī)定，除非有監(jiān)事會的授權(quán)，任何監(jiān)事的行為均應當以監(jiān)事會決議的形式做出，方為有效。該條款決定了監(jiān)事的行為需要有監(jiān)事會決議作為依據(jù)。2020年11月20日的監(jiān)事會決議符合公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》監(jiān)事履職需有監(jiān)事會決議作為依據(jù)的規(guī)定。而金力泰公司在2022年4月12日公告中稱：公司認為例行監(jiān)督檢查屬于監(jiān)事會及監(jiān)事的法定職責與義務(wù)，無需以“監(jiān)事會決議”作為履職的前提條件。這樣的解釋顯然與金力泰《監(jiān)事會議事規(guī)則》的規(guī)定相沖突，也與2021年4月28日在《2020年度監(jiān)事會工作報告》中披露《關(guān)于開展例行監(jiān)督檢查的議案》相矛盾。

·監(jiān)事會決議是否應該及時公告

根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2020年修訂）第5.2.7款規(guī)定，上市公司應當在監(jiān)事會作出決議時及時履行披露義務(wù)。

金力泰監(jiān)事會在2020年11月20日召開會議，在2020 年?12 月?6 日將監(jiān)事會會議決議寄送給金力泰董事會秘書，在這個過程中，金力泰監(jiān)事會未及時將會議決議傳遞給董事會秘書，未盡到對公司勤勉盡責的義務(wù)，但有事后補正行為。

金力泰董事會秘書收到監(jiān)事會決議后，應按照規(guī)定及時披露;但董事會秘書未遵守《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》對信息披露的規(guī)定，未及時披露，且在事后無補正行為。公司僅于2021年4月28日在《2020年度監(jiān)事會工作報告》中對該次監(jiān)事會會議情況做了部分披露，報告中披露了《關(guān)于開展例行監(jiān)督檢查的議案》，未披露第二、三項議案。公司這樣的處理方式，一是違背了信息披露的及時性原則，二是違背了信息披露應遵循的真實、準確、完整原則。同時，這樣的處理又與公司答復交易所時所述“公司認為‘例行監(jiān)督檢查屬于監(jiān)事會及監(jiān)事的法定職責與義務(wù)，無需以‘監(jiān)事會決議作為履職的前提條件”的說法相矛盾。

·監(jiān)事會在2020年12月2日發(fā)送履職通知是否合規(guī)

金力泰監(jiān)事會于2020年12月2日向金力泰發(fā)送《監(jiān)事會履職的通知》，要求履職，但公告中并未提及監(jiān)事會在當時向公司提供了監(jiān)事會決議。如果監(jiān)事會未向公司提供監(jiān)事會決議，則根據(jù)金力泰《監(jiān)事會議事規(guī)則》的規(guī)定，這屬于監(jiān)事的個人行為，沒有遵循公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》規(guī)定。此時，公司監(jiān)事會的履職通知不符合規(guī)定。公司可以此理由拒絕監(jiān)事的要求。

·公司是否可以拒絕監(jiān)事會突擊檢查

金力泰公司在回復交易所關(guān)注函時稱：公司認為，王薇、江昌雄作為監(jiān)事對公司2020年經(jīng)營情況例行監(jiān)督檢查是相關(guān)法律法規(guī)賦予其的職權(quán)，但王薇、江昌雄卻未與公司事先溝通“例行監(jiān)督檢查”計劃安排，也并未向公司詳細說明突擊檢查的必要性。

根據(jù)公司法，檢查公司財務(wù)是監(jiān)事會的法定職權(quán)。公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》未規(guī)定監(jiān)事履職是否需要提前通知公司，因此監(jiān)事會可以提前通知公司，也可以不提前通知公司，實施突擊檢查，均未違反公司既有規(guī)則。而且，突擊檢查更能起到監(jiān)督、檢查的作用，有利于提高上市公司的公司治理水平，促進公司規(guī)范運作。上市公司不能因為監(jiān)事會檢查工作未提前通知而拒絕。

·監(jiān)事會在2020年12月6日要求董事會秘書公告監(jiān)事會決議是否具有合規(guī)性

2020年12月6日，王薇將金力泰第八屆第八次監(jiān)事會會議決議寄送給金力泰董事會秘書，要求金力泰對會議決議及相關(guān)事項予以公告。按照規(guī)定，監(jiān)事會決議應當在決議作出后兩個工作日內(nèi)公告。而監(jiān)事會在時隔16天、10個工作日后才將會議決議寄給金力泰董事會秘書，要求其公告，此事監(jiān)事會主席已違反交易所對公告時效性的要求，董事會秘書應對其行為進行批評教育。

遺憾的是，公司卻稱“檢查公司財務(wù)本就是法律法規(guī)賦予監(jiān)事的職權(quán)，如將此監(jiān)事會決議公告，可能會產(chǎn)生誤導性信息，可能導致投資者受損，而王薇、江昌雄僅是在根據(jù)法定職權(quán)對公司進行例行監(jiān)督檢查，并非是對于‘公司重大違規(guī)事項的專項檢查。因此公司未將第八屆監(jiān)事會第八次（臨時）會議決議作為臨時公告進行披露”。將一件他人違規(guī)行為變成了公司違規(guī)行為。7621B8C3-2826-4BA1-8E1A-7C587289E44E

·監(jiān)事是否有權(quán)要求檢查公司財務(wù)

《公司法》規(guī)定了監(jiān)事會具有檢查公司財務(wù)的職權(quán)，但該職權(quán)是授予公司監(jiān)事會的。金力泰管理層也承認監(jiān)事會具有檢查公司財務(wù)的權(quán)力，但同時認為“例行監(jiān)督檢查屬于監(jiān)事會及監(jiān)事的法定職責與義務(wù)，無需以‘監(jiān)事會決議作為履職的前提條件”。

按照金力泰《監(jiān)事會議事規(guī)則》規(guī)定，任何監(jiān)事的行為均應當以監(jiān)事會決議的形式做出，方為有效。因此，該項決議符合公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》，決議內(nèi)容有效。

·對聘請第三方協(xié)助開展工作的爭議如何評判

金力泰管理層對監(jiān)事會第二項決議提出了異議，認為：根據(jù)《公司章程》第一百四十四條規(guī)定，監(jiān)事“發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查;必要時，可以聘請會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)協(xié)助其工作，費用由公司承擔”。

金力泰公司認為：公司當時并無出現(xiàn)突發(fā)事件，或隱瞞重大未披露事項，同時公司監(jiān)事會會議記錄、會議決議以及此后王薇于2020年12月2日向金力泰發(fā)送《監(jiān)事會履職的通知》中，并未提及“是否發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常”;在2020年前三季度定期報告書面確認意見均作出簽署確認的情況下，在沒有發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，且有充分、合理的理由認為確有“必要”聘請第三方中介機構(gòu)配合時，沒有任何依據(jù)與憑證，召開監(jiān)事會會議（職工監(jiān)事因公事無法出席）審議通過了聘請第三方審計機構(gòu)和律師事務(wù)所協(xié)助王薇、江昌雄開展本次監(jiān)督檢查工作的議案。王薇、江昌雄未按照《公司法》《公司章程》之相關(guān)規(guī)定，相應地履行監(jiān)事在“必要時，可以聘請會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)協(xié)助其工作”的職權(quán)。

而監(jiān)事會決議認為自己可以要求公司聘請第三方協(xié)助工作。在這一點上雙方存在爭議。

根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板股票上市公司》4.1.10款規(guī)定，監(jiān)事會決議效力存在爭議的，上市公司應當及時披露相關(guān)事項、爭議各方的主張、公司現(xiàn)狀等有助于投資者了解公司實際情況的信息，以及律師出具的專項法律意見書。這時，公司應該及時披露信息，并聘請律師出具專項法律意見書。而金力泰并未履行相關(guān)義務(wù)，選擇了不公告監(jiān)事會決議的做法，從而導致了后續(xù)工作的被動。

·要求提供辦公場所及相關(guān)資料是否合理

監(jiān)事會第三項決議是由監(jiān)事與公司管理層溝通，要求公司管理層提供辦公場所方便監(jiān)事履行職責;財務(wù)總監(jiān)應當提供會計賬冊給履職監(jiān)事審閱;董事會秘書應當提供會議決議和記錄給履職監(jiān)事審閱。

首先，監(jiān)事要求公司提供履職所需辦公場所、提供相關(guān)資料是正當要求，金力泰公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》第三條規(guī)定，公司應采取措施保障監(jiān)事的知情權(quán)，為監(jiān)事正常履行職責提供必要的協(xié)助。《公司法》規(guī)定，董事、高級管理人員應當如實向監(jiān)事會提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。因此，監(jiān)事會決議要求公司提供財務(wù)賬冊、會議決議和記錄符合公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》《公司法》的要求。

其次，根據(jù)公司《監(jiān)事會議事規(guī)則》第五十一條規(guī)定，監(jiān)事會應當配備具有較強業(yè)務(wù)水平的專職人員處理日常工作，必要時可設(shè)置監(jiān)事會辦公室，監(jiān)事會主席兼任監(jiān)事會辦公室負責人。監(jiān)事會主席可以指定公司證券事務(wù)代表或者其他人員協(xié)助其處理監(jiān)事會日常事務(wù)，以保證監(jiān)事會各項職能的落實。《監(jiān)事會議事規(guī)則》賦予監(jiān)事會主席指定公司人員協(xié)助其處理監(jiān)事會日常事務(wù)的職權(quán)。

最后，監(jiān)事會決議明確了提供材料為會計賬冊、會議決議及記錄。這項決議內(nèi)容是合規(guī)的。但是，這是在監(jiān)事會決議中體現(xiàn)的。而在2020年12月2日的《監(jiān)事會履職的通知》并無監(jiān)事會決議作為依據(jù)。此時，在監(jiān)事會主席提出這項要求時，董事會秘書可以從程序上婉拒要求。但公司卻給出了“公司認為12月份公司工作繁忙，時任董事長兼總裁景總法先生告知二人，年審會計師的預審已經(jīng)入場，公司提供給年審會計師的資料屆時也可與二人共享，能否避開12月份這個最繁忙的時間，延后檢查，對方表示理解，可以更改檢查時間。但后續(xù)王薇、江昌雄也再無提出例行檢查事項”的解釋。這個解釋是認可了監(jiān)事會提出的要求，公司提出與會計師共享資料。如果公司后續(xù)未將提供給會計師的資料與監(jiān)事會共享，在事實上變成了欺騙監(jiān)事會。把監(jiān)事會在2020年12月2日通知檢查時未嚴格遵守程序的行為，變成了公司不配合監(jiān)事會工作的事實。

董秘作為

首先，董事會秘書的法定工作內(nèi)容是信息披露。《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》規(guī)定，上市公司應當依據(jù)法律法規(guī)和公司章程召開監(jiān)事會，會議結(jié)束后及時披露監(jiān)事會決議公告。上市公司設(shè)董事會秘書，作為公司與深圳證券交易所之間的指定聯(lián)絡(luò)人，負責管理信息披露事務(wù)部門。也就是說，做好信息披露是董事會秘書的法定職責。

其次，董事會秘書的重要工作是溝通，通過溝通消化分歧。董事會面對管理層、董事、監(jiān)事、股東方、監(jiān)管部門，他們從自身的利益和立場出發(fā)，對同一件事情有不同的看法，這屬于正常現(xiàn)象。作為董事會秘書，在這種情況下的首要職業(yè)素養(yǎng)是平等地對待每一個人，熱情、禮貌，但不越過制度和規(guī)則去處理每一件事情，不隨意同意一件事，但也決不慢待每一件事。

最后，董事會秘書的核心工作是依規(guī)辦事，處理問題做到快、準、穩(wěn)。

在本案中，在2020年12月2日，當監(jiān)事會主席向董事會秘書遞交《監(jiān)事會履職的通知》時，董事會秘書應在第一時刻解釋規(guī)則、婉言拒絕不合理要求，通過共同學習《監(jiān)事會議事規(guī)則》文件規(guī)定的方式與監(jiān)事會主席共同討論如何提高公司治理水平;并向監(jiān)事會主席指出公司將積極配合監(jiān)事會工作，但《監(jiān)事會履職的通知》應以監(jiān)事會決議為履職依據(jù)。

當監(jiān)事會主席在2020年12月6日將2020年11月20日召開的監(jiān)事會會議決議提交公司董事會秘書時，董事會秘書當時就應對監(jiān)事會主席的錯誤行為提出批評，并以《股票上市規(guī)則》的要求指出其錯誤點，并要求監(jiān)事會主席承認錯誤、甚至公開道歉，處理過程可以做到有理有節(jié)。

綜上，公司治理是一項程序性、規(guī)則性非常強的工作，特別是在復雜環(huán)境下，更考驗公司董事會秘書對規(guī)則的熟悉程度和隨機應變能力。當董事會秘書對規(guī)則熟記于心并做到融會貫通時，一定能做到臨危不亂，拿捏到位，化被動為主動，體現(xiàn)自身的價值，為公司治理保駕護航。

楊斌供職于中國銀行股份有限公司河南省許昌市分行;

張嘉怡供職于長江證券股份有限公司河南省分公司;

溫小杰供職于百色學院工商管理學院。7621B8C3-2826-4BA1-8E1A-7C587289E44E